海南省人民政府


海南经济特区城镇住宅区物业管理规定
海南省人民政府


第一章 总 则
第一条 为提高城镇住宅区的物业管理水平，明确业主、物业管理公司、开发建设单位及有关管理部门的权利和义务，规范物业管理行为，创建整洁、文明、安全的居住环境，根据国家有关法律、法规，结合本经济特区实际，制定本规定。
第二条 本规定下列用语的含义：
住宅区是以住宅为主，有相应配套的公用设施及非住宅房屋，并经竣工验收合格的居住区。
物业管理是指对住宅区内各类房屋及配套的公用设施进行修缮，对住宅区的公共场地、环境卫生、治安秩序等进行维护、整治服务的活动。
业主是指住宅区内住宅和非住宅房屋的所有权人。
第三条 本经济特区逐步实行社会化、专业化、市场化、服务经营型的物业管理模式，实行政府主管部门行业管理、业主自治与物业管理公司专业服务相结合的管理体制。
第四条 业主有参加住宅区物业管理的权利，并有合理使用房屋和公用设施、维护住宅区公共秩序、遵守住宅区物业管理规定的义务。
非业主使用人的权利和义务除与业主另有约定外，在参加住宅区物业管理活动方面有与业主同等的权利和义务。
第五条 住宅区应当依照本规定成立业主管理委员会（以下简称管委会），代表住宅区全体业主的合法权益，依照本规定和管委会章程履行职责。
第六条 物业管理公司根据本规定和管委会的聘用合同对住宅区的物业实施管理。
第七条 开发建设单位应当按照本规定，为其开发建设的住宅区提供必要的物质条件。
第八条 省、市、县、自治县人民政府房产行政管理部门是本辖区内物业管理的行业管理部门，按照属地管理的原则，负责本辖区内住宅区物业管理的指导、检查、监督和调解纠纷等事项。

第二章 业主大会及业主管委会
第九条 住宅区已交付使用且入住率或房屋出售率达到50％以上的，开发建设单位或已经实施管理的物业管理公司应当及时向县级以上人民政府房产行政管理部门报告，由房产行政管理部门组织开发建设单位或物业管理公司召集第一次业主大会，选举产生管委会。业主也可以依照本
规定自行召开业主大会，选举产生管委会。
选举产生的管委会，应当经县级以上人民政府房产行政管理部门登记确认。登记确认日期为管委会成立日期。
第十条 业主大会由本住宅区的业主组成。
业主大会必须有持过半数以上投票权的业主出席才能举行。业主可以委托代理人出席业主大会，不满18周岁的业主由其法定代理人出席。
第十一条 业主大会由管委会负责召集，每半年召开一次，业主大会召开前7日，管委会应当将会议日期及内容告知业主。
业主大会闭会期间，经持有30％以上投票权的业主提议，可以召开临时业主大会，以解决某一方面的问题，管委会应当在接到该项提议后15天内召开临时业主大会。
第十二条 业主大会的决定，必须由出席会议的业主所投票数的过半数通过方有效。
大会表决可以采取投票方式或其他方式。投票方式实行住宅房屋每一单元房一票；非住宅房屋建筑面积100平方米以上的，每100平方米的建筑面积一票，建筑面积100平方米以下的有房地产权证书的每证一票。
第十三条 业主大会是住宅区物业管理的最高决策机构，行使下列职权：
（一）选举、罢免管委会的组成人员；
（二）监督管委会的工作；
（三）听取和审查管委会的工作报告；
（四）批准管委会有关业主利益的重大事项的决定；
（五）制定、修改业主公约及住宅区物业管理办法；
（六）改变和撤销管委会不适当的决定；
（七）批准或修改管委会章程。
第十四条 业主大会应当根据国家法律、法规，结合住宅区的实际，制订包括物业管理、治安、生活秩序维护和文明道德行为规范等内容的业主公约，由全体业主共同遵守。
业主公约经过半数以上有投票权的业主签订后生效。
省房产行政管理部门可以制定业主公约范本。
第十五条 管委会委员由业主大会在业主中选举产生。受聘的物业管理公司同时又为住宅区业主的，公司主要负责人不得成为该住宅区管委会委员。
管委会委员名额由业主大会根据需要确定。
管委会委员应当由热心公益事业、责任心强，有一定组织能力和必要工作时间的人员担任。
管委会主任在委员中选举产生，根据工作需要，管委会可以设置专职工作人员。
第十六条 管委会应当制订章程，管委会章程必须经管委会2／3委员同意，并经业主大会批准。
第十七条 管委会是业主大会的执行机构，向业主大会负责并报告工作，每届任期两年，委员可以连选连任。
第十八条 管委会行使下列职权：
（一）召集和主持业主大会；
（二）审议公用设施专用基金的使用；
（三）采取公开招标或其他方式，选聘物业管理公司、物业管理人员或其他专业服务机构对本住宅区进行物业管理，并与其签订聘用管理合同；
（四）审议本住宅区物业管理方案、配套工程和重大的维修工程项目；
（五）审议本住宅区物业管理服务费的收费标准和使用情况；
（六）监督物业管理公司对本住宅区的管理工作。
前款第（二）、（三）、（四）、（五）项规定的事项，应当经业主大会批准。
第十九条 管委会讨论决定问题，必须执行少数服从多数的原则。

第三章 物业管理公司
第二十条 物业管理公司的设立，依照《中华人民共和国公司法》和《海南经济特区企业法人登记管理条例》规定办理。
物业管理公司在领取营业执照后一个月内，应当报所在地人民政府房产行政管理部门备案。
第二十一条 物业管理公司应当根据与管委会签订的聘用管理合同对住宅区实施物业管理。
聘用管理合同应当包括以下内容：管理事项、管理服务标准、管理权限、监督检查、违约责任及权利义务等。聘用管理合同范本，由省房产行政管理部门统一制订。
第二十二条 物业管理公司的从业人员应当接受行业管理部门的业务培训；物业管理公司应当加强对员工的业务培训，提高管理服务水平。
第二十三条 物业管理公司应当遵守国家的价格法规，向业主提供质价相符的服务，不得少服务多收费或不服务也收费。
第二十四条 开发建设单位在管委会成立前已自行聘用物业管理公司或人员对住宅区进行物业管理的，管委会成立后，聘用管理合同应当改由管委会与原物业管理公司或人员重新签订。对于不能履行聘用管理合同的原物业管理公司或人员，管委会可以终止聘用管理合同，重新选聘物业
管理公司。
第二十五条 物业管理公司根据聘用合同管理下列事项：
（一）房屋的管理、维修、养护；
（二）消防设施和机电设备、路灯、连廊、自行车房（棚）、沟、渠、池、井、道路、停车场等公用设施的维修、养护；
（三）园林绿化；
（四）环境卫生；
（五）车辆行驶及存放；
（六）行业管理部门规定和聘用管理合同规定的其他物业管理事项。
第二十六条 物业管理公司的权利：
（一）根据管委会的管理方案，制订本住宅区物业管理的具体办法；
（二）依据聘用管理合同和有关规定收取物业管理费用；
（三）制止违反住宅区物业管理规定的行为；
（四）选聘专营公司承担专项经营业务。
第二十七条 物业管理公司的义务：
（一）按照住宅区物业管理行业管理部门规定的标准和聘用管理合同对住宅区实施物业管理；
（二）接受管委会、业主以及有关部门的监督；
（三）依照法律、法规和有关规定从事经营活动，但不得妨碍住宅区正常的生活秩序，不得占用公共设施或公共场所。
第二十八条 物业管理公司对住宅区的管理未能达到聘用管理合同规定的标准或违反聘用管理合同规定的，管委会或聘用方有权终止合同，解除聘用关系。但应当提前3个月通知物业管理公司。
第二十九条 物业管理公司管理人员或专业服务机构在物业管理公司的授权范围内实施管理服务行为。

第四章 开发建设单位
第三十条 开发建设单位应当创建环境优美、功能完善的住宅区，施工质量必须符合国家规定的验收标准。
第三十一条 开发建设单位将住宅区交付使用后至管委会成立前，应当聘用物业管理公司或自行实施物业管理。
第三十二条 管委会成立后，开发建设单位应当向管委会移交下列住宅区工程建设资料：
（一）住宅区规划图、竣工总平面图；
（二）单体建筑、结构、设备竣工图；
（三）地下管网竣工图；
（四）其他必要的资料。
管委会应当将上述资料复印件委托物业管理公司保管，由物业管理公司使用。
第三十三条 开发建设单位应当在住宅区综合验收时按照住宅区建筑总投资1．5％的比例，一次性向管委会缴交住宅区的公用设施专用基金。管委会未成立前，该基金由房产行政管理部门代管。
公用设施专用基金，属住宅区全体业主共有，其使用必须经业主大会批准。
第三十四条 开发建设单位应当在移交住宅区时，向管委会无偿提供住宅区物业管理用房，其产权属业主共有，由管委会管理。
住宅区物业管理用房的面积按照总建筑面积的5‰计算，最高不超过500平方米，最低不得少于30平方米。
第三十五条 本规定施行前移交使用的住宅区，未按照规定设计要求建设的，开发建设单位应当按照建设主管部门规定的时间完成全部工程项目；未按照规划标准设计或缺少便民服务网点的，由原开发建设单位予以配套完善或补建。

第五章 住宅区的使用及维护
第三十六条 住宅区建成后，由房产行政管理部门会同有关部门对住宅区物业管理相关的内容进行综合验收，验收合格方可移交使用。
第三十七条 业主及非业主使用人使用房屋应当遵守下列规定：
（一）未经有关部门批准，不得改变房屋结构、外貌和用途；
（二）未经有关部门批准，不得凿、拆房屋的内外承重墙、梁、柱和楼板；
（三）不得堆放易燃、易爆、剧毒、放射性等物品；
（四）不得利用房屋从事危害公共利益的活动；
（五）不得侵害他人的正当权益。
第三十八条 房屋的维修责任，按照下列规定划分：
（一）室内部分，由业主负责维修；
（二）房屋的外墙面、楼梯间、通道、屋面、上下水管道、公用水箱、加压水泵、机电设备、公用天线和消防设施等房屋本体公用设施，由受聘的物业管理公司组织定期养护维修。
第三十九条 住宅区的道路、路灯、沟、渠、池、井、园林绿化、娱乐场所、停车场、连廊、自行车房（棚）、公厕、垃圾处理等住宅区公用设施，由受聘的物业管理公司组织定期养护和维修；属于人为损坏的，由损坏者负责修复，造成损失的，应当赔偿损失。
第四十条 住宅区的水、电、煤气、通讯等管线的维修养护，由产权单位负责，维修养护费用由产权单位支付。其使用费，住户可以直接向各专业部门缴交，小区自备水源的，水费由物业管理公司按照规定的标准收取。
第四十一条 住宅区内禁止下列行为：
（一）占用楼梯间、通道、屋面、平台、道路、绿地、停车场、自行车房（棚）等公用设施影响其正常使用功能；
（二）乱抛垃圾、杂物或影响观瞻的乱搭、乱贴、乱挂等；
（三）随意停放车辆，鸣喇叭或以其他方式发出超出规定标准的噪音；
（四）排放有毒、有害物质；
（五）法律、法规及业主公约禁止的其他行为。

第六章 住宅区物业管理收费
第四十二条 物业管理收费必须严格执行国家物价管理的有关规定，接受物价部门的管理、监督和检查。
第四十三条 住宅区物业管理费构成：
（一）开发建设单位缴交的住宅区公用设施专用基金；
（二）业主缴交的住宅维修基金和公用设备更新储备金；
（三）业主缴交的住宅区公共性服务费。
第四十四条 住宅区公共性服务费包括：
（一）管理、服务人员的工资和按照规定提取的福利费；
（二）公用设施、设备维修、保养费和公用设备日常运行费；
（三）绿化管理费；
（四）清洁卫生费；
（五）保安费；
（六）办公费；
（七）法定税费。
业主个别需求的特约服务费属非公共性服务费，由业主与物业管理公司依照物价部门的规定确定。
第四十五条 业主应当按照规定按时缴交物业管理费。
对拖欠费用的业主，物业管理公司可以责令其限期交纳。逾期仍不交者，可以采取停止供电、供水、供气等措施，但应当提前5天书面通知当事人。
对长期拖欠费用的业主，物业管理公司可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，向人民法院申请支付令或起诉。
第四十六条 住宅区物业管理服务收费项目和收费标准，应当根据住宅区的规模档次、服务管理水平以及房屋类别综合确定。属于国家列为管理的收费项目和标准必须报物价部门审批；属于市场调节价的，由物业管理公司提出方案，商管委会同意，报物价部门备案。
第四十七条 住宅维修基金和公用设备更新储备金属于住宅区全体业主共有，其收取和使用办法，由管委会和物业管理公司协商确定，并经业主大会批准。
第四十八条 住宅维修基金由管委会以房屋本体为单位设立专帐管理，用于房屋本体公用设施的维修养护，不得挪作他用。
第四十九条 公用设备更新储备金根据设备的使用期限、价值并考虑物价上涨因素，由业主按照建筑面积分摊并分期缴交，管委会应当设立专帐管理，用于公用设施的更换，不得挪作他用。
第五十条 业主大会及管委会应当建立健全有关制度，加强住宅区的财务监督与管理，物业管理基金应当存入房产行政管理部门指定的银行，按照物业名称设立专帐，与房产行政管理部门共同监督，实行专款专用。
第五十一条 物业管理收费实行明码标价，收费项目和标准及收费办法应当在经营场所或收费地点公布。
物业管理公司和管委会每6个月应当公布各项收费的收支帐目，接受业主的监督。

第七章 法律责任
第五十二条 物业管理公司和管委会不按照规定向业主公布各项维修、养护、管理费用收支帐目的，房产行政管理部门可以根据业主的投诉，对主要责任人给予警告，并责令限期改正。
第五十三条 物业管理公司违反本规定，对住宅区房屋及公用设施、设备管理、维修、养护不善或不履行物业管理聘用合同规定义务的，业主有权投诉，房产行政管理部门可以视情节给予警告，责令赔偿损失，并可处3000元以下罚款。
第五十四条 物业管理公司违反本规定，擅自设立收费项目和提高收费标准的，由物价管理部门按照分级管理原则，依照国家有关物价管理的法律、法规和本省有关规定给予处罚。
第五十五条 物业管理公司和管委会成员擅自挪用住宅区物业管理费的，业主有权向房产行政管理部门控告，由房产行政管理部门责令改正；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
违反本规定第三十七条、第四十一条规定的，物业管理公司有权制止，并要求其限期改正；逾期不改正的，可以进行强制恢复；造成损失的，有权要求其赔偿；违反有关法规的，由有关部门依法查处；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十六条 物业管理公司不服房产、物价行政管理部门的行政处罚，可以依照法律、法规的规定，向作出行政处罚决定机关的上一级行政机关申请复议，或向人民法院起诉。
第五十七条 开发建设单位违反本规定第三十三条、第三十四条的规定，不按照规定履行提供住宅区物业管理用房和缴交住宅区公用设施专用基金义务的，由房产行政管理部门责令限期履行；逾期仍不履行的，房产行政管理部门可以申请人民法院强制执行。

第八章 附 则
第五十八条 住宅区范围以外的写字楼、商住楼及自然形成的居民聚集区的物业管理，参照本规定执行。
第五十九条 本规定施行前交付使用的住宅区公用设施专用基金和物业管理用房的划拨等，参照本规定执行。
第六十条 本规定的具体应用问题由省建设厅负责解释。
第六十一条 本规定自发布之日起施行。










1996年6月4日
债务承担、债务加入、第三人清偿还是第三人自愿履行
———对一起买卖合同货款纠纷案的思考
史和新
【案情】
原告浙江某机电集团有限公司（以下简称机电公司）。
被告浙江某电机厂供销经营部（以下简称经营部）、赵某。
机电公司与经营部之间存在长期的买卖合同关系，于 2001年12月，双方签订对帐备忘录一份，确定经营部欠机电公司货款65万元。鉴于经营部欠机电公司货款的数量较大，双方于2001年12月27日签订还款计划一份，约定：经营部自2001年12月27日起，每月还款给机电公司2万元，如条件允许情况下，经营部同意追加还款数目；机电公司同意经营部可用部分物资来冲抵所欠货款，但不能超过欠款数的40%，60%的欠款必须用现金汇票方式来还款，冲抵的物资必须为符合国家质量标准的机电产品。同日，经营部与赵某出具还款计划一份给机电公司，该还款计划载明：经与机电公司对帐，同意双方于2001年12月所签的对帐备忘录所确认的往来帐款；从2001年12月27日起，每月还款不少于2万元，争取在2002年12月31日付清；还款时，遇现款不足，应可以实物冲抵，原则上现款和实物的比例为6∶4；本还款计划如逾期不能执行，由本人承担责任。该还款计划落款的还款人为单位经营部，代表赵某。机电公司对该还款计划予以接受。由于经营部和赵某均未履行还款计划，机电公司遂向法院起诉，要求判令经营部和赵某共同偿还65 万元货款。 经查，赵某系经营部的法定代表人。
【争议】
在案件审理过程中，对于经营部和赵某的民事责任承担，存在以下几种不同的意见：1、赵某系主动加入到机电公司与经营部之间的合同关系中，成为共同债务人，故应由经营部和赵某承担共同归还债务的民事责任；2、机电公司与经营部和赵某之间形成债务转让的法律关系，由于经营部已将债务转移给赵某，机电公司也表示同意，因此，机电公司只能要求赵某承担归还货款的义务；3、机电公司与经营部和赵某协商确定债务由赵某归还，该行为属于第三人代为清偿，按照《合同法》第六十五条的规定，机电公司不能直接要求赵某承担还款义务，而只能要求经营部承担还款义务；4、赵某在还款计划上允诺偿还经营部的债务，属于第三人自愿履行，但其作出允诺后又未履行，视为其撤销允诺。在第三人作出单方允诺后应允许其撤销允诺，因此，机电公司不能通过诉讼程序强制赵某承担还款义务。
【评析】
要正确认定本案的法律性质，依法确认经营部和赵某的民事责任，关键在于对债务加入、债务承担、第三人清偿和第三人自愿履行四个不同法律概念的正确区分。
债是特定当事人间得请求一定给付的法律关系。我国《民法通则》第84条规定“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人间产生的特定的权利和义务关系。”所以，债只能来源于合同或法律的规定，因合同而产生的债称为合同之债，因法律而产生的债称为法定之债务。债虽为特定人之间的特定权利义务关系，但在现代民法中，已成立之债并非不容当事人变更其内容，债权债务在民事主体间的可转移性亦为各国民法所确认。广义上的债的变更，包括债的内容变更和债的主体变更两种情形，前者指不改变债的当事人，而仅改变债的个别具体内容；后者又称债务承担，指在保持债的内容不变的情况下，债务由第三人加以承受。
广义的债务承担，是不失债之同一性而由第三人承受或加入债务之契约，包括免责的债务承担和并存的债务承担。免责的债务承担是以原债务人所负担之债务，移转于新债务人为目的，由第三人取代原债务人而承担全部债务，使原债务人脱离债务关系。免责的债务承担亦即狭义的债务承担或单纯的债务承担。债务承担有两种方法：一是承担人与债权人订立协议。第三人与债权人订立协议，承担债务人的债务，其债务于协议成立时移转于第三人；二是债务人与第三人订立协议，由第三人承担债务。债务人与第三人订立的债务承担协议，须经债权人同意方为有效。构成债务承担的条件是：1、必须要有有效的债务存在。本来不存在或已经消灭的债务订立债务承担协议，不发生效力；2、所转移的债务具有可移转性。性质上不可移转的债务，不能作为债务承担的标的；3、要有以债务承担为内容的协议。债务承担协议，以债务移转为其内容和目的；4、债务承担协议须经债权人同意。这是债务承担协议发生效力的最主要条件。债务承担的法律后果主要表现在：1、债务人脱离债务关系，由承担人直接向债权人承担债务。承担人不履行债务时，债权人仅能请求法院要求承担人强制履行，与原债务人无涉；2、债务人基于债权债务关系所取得的对于债权人的抗辩转移给承担人；3、从属于主债务的从债务由承担人负担。
并存的债务承担，又称债务加入，是指原债务人并不脱离债务关系，而第三人又加入了债务关系，与债务人共同承担债务。此时，债务人与第三人之间成立连带关系，他们共为连带债务人。债务加入具有两种形式，一是由债权人与第三人之间特别约定，由第三人承担债务人的部分债务，或者由债务人将部分债务转移给第三人承担；二是由债权人与第三人或债务人与第三人，或债权人、债务人与第三人之间共同约定，由第三人加入原合同关系之中，与债务人成立连带关系，共同作为连带债务人，对债权人负责。构成债务加入的条件是：1、债务加入须由承担人和债权人或债务人达成协议或意思表示一致；2、债务加入以原债务之有效和存在为前提；3、债务加入是担保由承担人负担与原债务同一内容的新债务的行为，承担人承担的债务不能超出原来的债务范围，超过部分无效；4、原债务人与承担人原则上须为另一人。债务加入的法律后果是第三人承担债务，原债务人并不消灭债务；第三人承担的债务与原债务具有同一内容和范围，不得超过原债务的范围。
第三人清偿，是指合同当事人约定由第三人向债权人履行合同债务。第三人清偿属于债的履行范畴。我国合同法第65条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。”因此，第三人的履行义务是依据合同的约定而产生，只要当事人达成合意以后，第三人同意代为履行，就可以由第三人代为履行。合同法第65条中的“当事人约定”是指合同当事人的约定，即债权人和债务人之间的约定，不包括债权人与第三人以及债务人与第三人之间的约定。第三人依据合同的约定向债权人作出履行，除法律、合同有相反的规定以及根据合同性质不得由第三人清偿以外，原则上应当允许第三人清偿，债权人不得拒绝。第三人履行虽然符合债权人的利益，但不一定符合债务人的 意思和利益，所以法律为了保护债务人，也允许债务人对第三人的履行提出异议。德国民法规定，在债务人提出异议时，债权人对于第三人清偿有受领拒绝权。而法国民法对无利害关系第三人因清偿而代位有所限制，瑞士债务法则无任何限制。所以，如果债务人明确反对，且认为如此将损害其利益，则第三人不得代为履行。如果一旦债权人与债务人之间达成合意，则债务人不得拒绝第三人向债权人的履行。第三人清偿强调的是合同当事人双方协商一致。第三人清偿的法律特征是：1、第三人的履行义务是依据合同的约定而产生；2、由第三人向债权人作出履行；3、没有发生债的转让。其法律后果是第三人没有成为合同关系的主体，不是合同当事人，只是债务人的债务履行辅助人。如果第三人没有履行债务或履行债务不适当，只能由债权人向债务人请求履行，不能强制第三人履行。
所谓第三人自愿履行，即合同并没有约定由第三人向债权人做出履行。第三人自愿履行的性质，存在着不同的看法，有的认为第三人自愿履行是一种赠与行为，有的认为是一种无因管理。第三人自愿清偿他人的债务，虽然有时以对债务人实行赠与的目的进行，但赠与需要达成合意，而在第三人和债务人之间常常无此合意，所以只要债务人和第三人之间没有委任关系，就应当被视为无因管理。在第三人做出单方允诺，愿意为债权人清偿债务的情况下，只要没有发生债务的转让，应当允许第三人撤销其允诺。如第三人在做出允诺后，又实际作出履行，第三人不得撤销允诺，不能要求返还财产，恢复原状。
债务承担与债务加入均需第三人与债务人及债权人达成协议。但是，债务承担与债务加入也有明显的区别，即原债务人是否脱离合同关系。而原债务人是否脱离合同关系主要是看债权人、债务人及第三人的共同意思表示，如果没有特别约定原债务人仍然需承担债务的，应当视为债务承担。不能以约定不明来认定为债务加入。第三人清偿与债务加入、债务承担也有区别，主要在于债务承担、债务加入中，承担人或加入人均成为合同的当事人，而第三人清偿中，第三人只是债务的履行主体而不是合同的当事人，第三人无权因代替债务人的合同履行而对抗债权人，债权人也只能将第三人作为债务履行的辅助人，不得直接向第三人请求履行债务。所以，我国合同法规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。”第三人清偿与第三人自愿履行之间也存在着一定的区别，表现在：一方面第三人清偿，即使依据合同的性质不宜由第三人履行，第三人也可做出履行，债权人也不得以其他理由拒绝第三人履行，第三人自愿履行的，债权人可以以合同的性质不宜由他人履行为由予以拒绝；另一方面，第三人清偿，债务人不得拒绝第三人向债权人的履行，并且债务人依据合同有义务督促第三人作出履行，第三人自愿履行的，债务人并无督促的义务。
明确了债务承担、债务加入、第三人清偿和第三人自愿履行之间的区别，就可以对本案的法律关系作出正确的分析。
在本案中，赵某在2001年12月27日的还款协议上承诺“本还款计划逾期不能执行，由本人承担责任”外，各方当事人并无任何可以确证的口头或书面协议，对赵某履行债务时经营部是否仍承担债务无特别约定，故本案可排除债务加入。那么，本案是否是债务承担呢？在这里关键要看赵某是否真正成为买卖合同的一方当事人，享有一方当事人的抗辩权。赵某在还款协议上承诺清偿债务时，并未免除经营部的还款义务，特别重要的是机电公司向法院主张债权时，均要求经营部和赵某共同承担还款责任，故与机电公司相对应的合同一方当事人仍然是经营部，并未转变为赵某，本案也不是债务承担。
本案只能认定是第三人清偿，理由是：1、债务承担必须经债权人同意，而在本案中，机电公司至起诉时从未放弃过对经营部的债务请求，在起诉时仍请求经营部承担债务，由此，可以认定机电公司在主观上并无同意债务转移给赵某承担的意思表示。赵某在还款协议上签字承诺承担债务偿还责任，明显是愿意辅助债务履行的通知，而并无征询机电公司是否同意转移债务的内容。2、赵某虽然是经营部的法定代表人，但均是独立的民事主体，均应以自己的财产对自己实施的民事行为承担责任。赵某并未与经营部之间达成债务承担的协议，无法成为合同当事人，也无法行使合同抗辩权。3、赵某承担债务清偿责任，是债权人机电公司和债务人经营部协商为其设定的，符合《合同法》65条中的“当事人约定”。并非合同没有约定赵某即向机电公司作出履行，因此，也不构成第三人自愿履行。
【结论】
赵某系作为与合同无关的第三人，自愿代替经营部清偿债务，该代替旅行债务的协议应依法有效。但是，作为代为清偿的第三人，赵摸并未真正成为合同的当事人。据此，当赵某不履行能够或履行不符合约定时，根据《合同法》第65条的规定，机电公司只能请求债务人经营部履行债务，而不能请求赵某履行还款义务。
主要参考书目：
1、王泽鉴《债法原理》，中国政法大学出版社，2001年7月第1版。
2、王家福主编《中国民法学·民法债权》，法律出版社，1991年9月第1版。
3、史尚宽《债法总论》，中国政法大学出版社，2000年1月第1版。
4、李国光主编《合同法解释与适用》，新华出版社，1999年4月第1版。
5、王利明著《合同法新问题研究》，中国社会科学出版社，2003年4月第1版 。

（作者单位 浙江省绍兴市中级人民法院 ）
联系电话：0575----8580080