吉林市公有住房出售办法

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吉林市公有住房出售办法

吉林省吉林市人民政府


吉林市公有住房出售办法
吉林市人民政府



第一条 为深化住房制度改革,稳步出售公有住房,逐步实现住房商品化,正确引导消费,根据国家、省有关规定,结合本市实际,制定本办法。
第二条 本办法所称公有住房,是指作为住宅使用的地方房管部门直管房产和单位自管房产(其中包括作为住宅使用的机关、事业单位的拨用产)。
第三条 本办法适用于本市市区范围内公有住房出售的管理。
第四条 市房地产行政管理部门主管全市的公有住房出售工作。市住房制度改革领导小组办公室负责全市出售公有住房的具体管理工作。
第五条 凡市区范围内的公有住房,除下列不宜出售外,均可以出售给个人。
(一)无房屋所有权证或有产权争议的住房;
(二)近期城市改造规划范围内的住房;
(三)临街宜改造为营业用房的住房;
(四)具有历史文化保护价值的住房;
(五)四成新以下(含四成新)的破旧住房;
(六)市政府房地产行政管理部门认为不宜出售的住房。
第六条 凡具有我市常住户口的职工以及居民家庭,均可向职工单位或现住房的产权单位申请购买公有住房。
第七条 产权单位拟出售公有住房,须事先申请,经市住房制度改革领导小组办公室批准后,方可向职工出售,并按统一规定程序办理。
第八条 新建和腾空的公有住房,要坚持“先售后租”的原则,并优先出售给住房困难户。
第九条 出售公有住房,要坚持买房自愿的原则。
第十条 未建立住房公积金制度的单位,不得以成本价标准价向职工出售公有住房。
第十一条 向高收入家庭出售公有住房实行市场价。向中低收入家庭出售公有住房实行成本价或标准价。高收入家庭和中低收入家庭的界定标准由市人民政府另行规定。
第十二条 以成本价或标准价购买公有住房,以户为单位只能享受一次,每户只能购买一套不超过住房控制标准的住房。
第十三条 出售公有住房的成本价是按照我市建造公有住房的平均成本测定的价格。成本价包括征地和拆迁补偿费、勘察设计和前期工程费、建安工程费、住宅小区基础设施建设费、管理费、贷款利息、税金。
出售公有住房的标准由负担价和抵交价两部分组成。
第十四条 出售公有住房的成本价和标准价,由市住房制度改革领导小组办公室会同有关部门逐年测定,报省批准后公布执行。
第十五条 住房的实际售价,要根据房屋的结构、成新、楼层、居室朝向、地段环境、室内设施及室内装修等调剂因素区别计价。
第十六条 以成本价出售旧公有住房,按售房当年新房的成本价成新折扣计算。
以标准价出售旧公有住房,按售房当年新房的标准价成新折扣计算。
住房的折扣年限为50年,使用年限超过30年的,按30年计算。经过大修或设备更新的旧住房,按有关规定评估确定成新。
第十七条 职工购买公有住房采取工龄折扣办法,售房单位对购房职工夫妇双方建立住房公积金前的工龄给予工龄折扣。具体折扣标准由市住房制度改革领导小组办公室逐年测定公布执行。
第十八条 离退休职工购房计算工龄折扣的时间,按国家规定的离退休年龄计算。
第十九条 购房职工丧偶的,按购房职工的工龄和其配偶的生前工龄合并计算。
第二十条 有大专以上学历的职工,其在校按规定学制学习期间计算购房工龄。
第二十一条 购房职工停薪留职期间,不计算购房工龄。服刑、劳教期间不计算购房工龄。
第二十二条 购买现已住用的公有住房,享受现住房折扣待遇。具体折扣标准由市住房制度改革领导小组办公室每年确定公布。
第二十三条 公有住房售价(单位:元/ 平方米建筑面积)的计算公式是:
成本价售房的实际价格=(成本价-年工龄折扣额×夫妇双方建立住房公积金前的工龄和)×(1-年折旧率×已使用年限)+(成本价-标准价的抵交价)×调剂系数之和-成本价×现住房折扣率
标准价售房的实际价格=(标准价-年工龄折扣额×夫妇双方建立住房公积金前的工龄和)×(1-年折旧率×已使用年限)+负担价×调剂系数之和-负担价×现住房折扣率
第二十四条 出售公有住房以建筑面积为计算单位,户建筑面积的计算公式是:
本栋住房总建筑面积
户建筑面积=户使用面积×──────────
本栋住房总使用面积
第二十五条 购买公有住房一次付清房款的,给予一次付款折扣待遇,具体折扣标准,由市住房制度改革领导小组办公室根据有关规定确定。
第二十六条 购买公有住房可以分期付款,首次付款不得低于售价的30%,分期付款年限一般不超过十年。分期付款部分,按政策性抵押贷款利率计收利息,单位不得贴息。
购房人在分期付款期间未按期履行付款合同,售房单位按未付款占应付款的比例,收缴房租。
第二十七条 属中低收入的购房职工,可按规定向承办抵押贷款业务的金融机构申请抵押贷款。
第二十八条 根据房改规定出售公有住房,按有关规定减免税费。
第二十九条 职工购买公有住房不交纳房租,仍享受公有住房提租发放的补贴。采暖费仍按居住公有住房的现行规定办理。
第三十条 公有住房出售后的维修、管理按《吉林市公有住房售后维修养护管理办法》(吉市政发〔1993〕43号)的规定执行。
第三十一条 以成本价购买的公有住房,产权归个人所有,住用五年后可以依法进入市场,补交土地使用权出让金或所含土地收益和按规定交纳有关税费后,收入归个人所有。
第三十二条 以标准价购买的公有住房,购房人拥有部分产权,即占有权、使用权、有限收益权和处分权,可以继承。产权比例按售房当年标准价占成本价的比重确定。住用五年后可以依法进入市场,在同等条件下,原售房单位有优先购买权,租用权,原售房单位撤销的,政府房产管
理部门有优先购买权和租用权。售房、租房收入在补交土地使用权出让金或所含土地收益和按规定交纳有关税费后,单位和个人按各自的产权比例进行分配。
第三十三条 出售公有住房的单位,需向购房人开具国有住房出售收入专用票据,并由买卖双方或由售房单位代理,到房产管理部门办理过户和产权转移手续领取统一制定的产权证书。产权证书上注明产权属性,按标准价购买的住房应注明产权比例。
第三十四条 出售公有住房的收入,专项用于职工住房建设,不得挪用。要专户存入指定银行的房地产信贷部。
第三十五条 动迁户扩大面积费的个人缴纳部分和集资合作建房的个人投资部分按标准价或成本价确定产权。
第三十六条 要严肃房改纪律,凡违反房改规定,未经批准擅自出售公有住房,增加或扩大优惠政策,变相降价出售公有住房,或工作人员弄虚作假,要追究经办人员和主管领导的责任。
第三十七条 本办法由市住房制度改革领导小组办公室组织实施。
第三十八条 本办法自公布之日起施行。

附件一:一九九五年度售房价格及折扣计算标准
我市一九九五年度出售新建砖混结构成套标准住房的成本价为建筑面积每平方米860元,出售旧公有住房的年成新折扣率为1.7%,购房职工的年工龄折扣标准为每一年工龄每平方米折扣3元,购买现住房的折扣摔为成本价的3.87%。
一九九五年度出售新建砖混结构成套标准住房的标准价为建筑面积每平方米503元,其中:负担价308元,抵交价195元。出售旧公有住房的年成新折扣率为1.48%,购房职工的年工龄折扣标准为每一年工龄每平方米折扣3元,购买现住房的折扣率为负担价的5%。
附件二:住房楼层调节系数表
住房楼层调节系数表
单位:%
━━━━━━┯━┯━┯━━┯━━┯━━┯━━┯━━┯━━┯━━
总层数│平│二│三 │四 │五 │六 │七 │八 │九
增减系数│ │层│层 │层 │层 │层 │层 │层 │层
层次 │房│楼│楼 │楼 │楼 │楼 │楼 │楼 │楼
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
一 层 │0│0│-2│-2│-5│-5│-5│-5│-5
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
二 层 │ │0│+2│+2│0 │0 │0 │0 │0
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
三 层 │ │ │ 0 │+2│+4│+4│+4│+5│+5
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
四 层 │ │ │ │-2│+4│+4│+4│+5│+5
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
五 层 │ │ │ │ │-3│+1│+2│+2│+3
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
六 层 │ │ │ │ │ │ │-4│0 │0
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
七 层 │ │ │ │ │ │ │-5│-2│0
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
八 层 │ │ │ │ │ │ │ │-5│-3
──────┼─┼─┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──
九 层 │ │ │ │ │ │ │ │ │-6
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此系数适用于无电梯的楼房。

附件三 住房居室朝向调节系数表
单位: %
┏━━┯━━━━━━━━━━━┯━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┓
┃户型│ 单 居 室 │ 双 居 室 ┃
┠──┼──┬──┬──┬──┼──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┨
┃居室│ │ │ │ │一 │两 │两 │东 │一 │一 │全 ┃
┃ │ │ │ │ │南 │个 │个 │ │南 │北 │东 ┃
┃ │东 │西 │南 │北 │一 │南 │北 │西 │东 │东 │全 ┃
┃ │ │ │ │ │北 │向 │向 │ │西 │西 │西 ┃
┃朝向│ │ │ │ │ │ │ │向 │向 │向 │ ┃
┠──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┨
┃系数│-1│-1│+1│-2│+1│+1│-3│0 │+1│-2│-1┃
┗━━━━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┛

┏━━━┯━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┓
┃ 户型 │ 三 居 室 ┃
┠───┼──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┨
┃ │ 两 │ 三 │ 一 │ 一 │ 一 │ 二 │ 一 │ 全 │ 全 ┃
┃ 居室 │ 南 │ 个 │ 南 │ 南 │ 南 │ 北 │ 北 │ 东 │ ┃
┃ │ 一 │ 南 │ 二 │ 二 │ 一 │ 一 │ 二 │ 全 │ ┃
┃ │ 北 │ 向 │ 北 │ 东 │ 东 │ 东 │ 东 │ 西 │ 北 ┃
┃ │ 向 │ │ 向 │ 西 │ 西 │ 西 │ 西 │ │ ┃
┃ 朝向 │ │ │ │ 向 │ 向 │ 向 │ 向 │ │ 向 ┃
┠───┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┨
┃ 系 数│+1│+2│-1│ 0 │+1│-2│-1│-1│-3┃
┗━━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┛
┏━━━┯━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┓
┃户 型 │ 四 居 室 ┃
┠───┼──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┨
┃居 室 │全 │ 全 │ 三 │ 三 │ 二 │ 二 │ 二 │ 一 │ 全 │ 三 │ 一 ┃
┃ │南 │ 北 │ 南 │ 北 │ 南 │ 南 │ 北 │ 南 │ 东 │ 北 │ 南 ┃
┃ │向 │ 向 │ 一 │ 一 │ 二 │ 一 │ 一 │ 一 │ 西 │ 一 │ 一 ┃
┃ │ │ │ 北 │ 南 │ 北 │ 北 │ 南 │ 北 │ 向 │ 东 │ 东 ┃
┃ │ │ │ 向 │ 向 │ 向 │ 一 │ 一 │ 二 │ │ 西 │ 西 ┃
┃ │ │ │ │ │ │ 东 │ 东 │ 东 │ │ 向 │ 向 ┃
┃朝 向 │ │ │ │ │ │ 西 │ 西 │ 西 │ │ │ ┃
┃ │ │ │ │ │ │ │ │ 向 │ │ │ ┃
┠───┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┨
┃系 数 │+2│-4│+2│-2│-1│ 0│-2│-1│-1│-3│0 ┃
┗━━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┛
注:1、使用面积12平方米以上的厅视同居室,计取朝向调节系数。
2、无外采光面的厅应按北向考虑。

附件四 住房地段类别划分表
单位%
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┃各区名称│一类地段划分范围│调节│二类地段划分范围│调节│三围地段│调节┃
┃ │ │系数│ │系数│划分范围│系数┃
┠────┼────────┼──┼────────┼──┼────┼──┨
┃ │东至大津街,吉林│ │东南北三面到松花│ │ │ ┃
┃ │火车站,西至吉林│ │江堤,西以中康路│ │一、二类│ ┃
┃ │大街,南至松江路│ │为界、中康路以南│ │地区以外│ ┃
┃ 昌邑区 │北至中康路。 │ 2 │西至天津街、中康│ 0 │三类地区│-2┃
┃ │ │ │路以北经岔路乡广│ │ │ ┃
┃ │ │ │场西至吉沈铁路线│ │ │ ┃
┃ │ │ │哈达湾街、和平路│ │ │ ┃
┠────┼────────┼──┼────────┼──┼────┼──┨
┃ │东至吉林大街、南│ │东至吉林大街、西│ │ │ ┃
┃ │至松江路、北至光│ │至独立路、南至松│ │ │ ┃
┃ │华路、西以解放路│ │江路、北至吉沈铁│ │ │ ┃
┃ │为界、新解放路以│ │路线。(去掉一类│ │ │ ┃
┃ 船营区 │南西至鞍山街、新│ 2 │地段) │ 0 │ 同 上 │-2┃
┃ │解放以北西至青岛│ │ │ │ │ ┃
┃ │街。 │ │ │ │ │ ┃
┠────┼────────┼──┼────────┼──┼────┼──┨
┃ │ │ │南至松花江堤,西│ │ │ ┃
┃ │ │ │至汉阳街、东至长│ │ │ ┃
┃ 龙潭区 │ │ 2 │图铁路线,包括铁│ 0 │ 同 上 │-2┃
┃ │ │ │东地段住宅区。 │ │ │ ┃
┠────┼────────┼──┼────────┼──┼────┼──┨
┃ │ │ │南至恒山路、东至│ │ │ ┃
┃ │ │ │吉丰铁路线、西至│ │ │ ┃
┃ 丰满区 │ │ 2 │松花江江堤。 │ 0 │ 同 上 │-2┃
┗━━━━┷━━━━━━━━┷━━┷━━━━━━━━┷━━┷━━━━┷━━┛
对大中型企业的独立住宅区,售房单位可在市统一划定的地段类别的前提下,
采取自行调节的办法予以调整。对偏离市区的独立住宅区可比照三类地段的调节系
数适当调整。

附件五 楼房结构调节系数表
单位:%
┏━━┯━━┯━━┯━━┯━━┯━━┯━━┯━━┓
┃ │ 墙 │ 外 │ 无 │ 合 │ 无 │ 合 │ 共 ┃
┃条件│ 体 │ 清 │ 厕 │ 用 │ 厨 │ 用 │ 用 ┃
┃ │1.5B│ 水 │ 所 │ 厕 │ 房 │ 厨 │ 走 ┃
┃ │以下│ 墙 │ │ 所 │ │ 房 │ 廊 ┃
┠──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┨
┃系数│-4│-2│-3│-2│-4│-3│-2┃
┗━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┷━━┛
注:砖混二类外清水墙墙面系数不予调节。

附件六 楼房设施调节系数表
单位 %
┏━━┯━━┯━━┯━━┯━━━━┯━━━━┓
┃ │ 无│ 无 │ 无 │ 浴 │ 浴 ┃
┃条件│ 上│ 下 │ 暖 │ 盆 │ 盆 ┃
┃ │ 水│ 水 │ 气 │1.5m│1.5m┃
┃ │ │ │ │ (含)│ ┃
┃ │ │ │ │ 以下 │ 以上 ┃
┠──┼──┼──┼──┼────┼────┨
┃系数│-2│-2│-6│ +1 │ +2 ┃
┗━━┷━━┷━━┷━━┷━━━━┷━━━━┛

附件七 住房室内装修计价表
单位:元/平方米
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│ 地 面 │ 墙 面 │ 其 它
项├─┬─┬──┼──┬──┼──┬──┬───
│地│马│ 木 │ 瓷 │ 护 │铝门│铝隔│铝封
│ │赛│ 制 │ │ 墙 │合 │合 │合闭
│ │克│ 地 │ │ 扳 │金窗│金断│金阳
目│砖│ │ 扳 │ 砖 │ │ │ │ 台
──┼─┴─┼──┼──┼──┼──┴──┴───
金│ │ │ │ │
额│ 15 │50│15│50│ 60
━━┷━━━┷━━┷━━┷━━┷━━━━━━━━━
注:装修计价按实际面积计算,表中未列项目,按实际评估确定。



1996年6月20日
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株洲市人民政府关于印发《株洲市关于促进企业技术创新的奖励办法》的通知

湖南省株洲市人民政府


株洲市人民政府关于印发《株洲市关于促进企业技术创新的奖励办法》的通知

株政发〔2008〕3号


各县市区人民政府,市政府各局委办、各企事业单位:

  《株洲市关于促进企业技术创新的奖励办法》已经市人民政府同意,现印发给你们,请认真贯彻执行。



  二○○八年三月十一日





  株洲市关于促进企业技术创新的奖励办法

  为深入实施科教先导战略,增强企业自主创新能力,强化我市技术优势和产业特色,支持企业建设创新平台、研发创新产品、培育创新人才,推进新型工业化和“5115”工程,建设创新型株洲,特制定如下奖励办法:

  第一条支持企业申报重大科技创新项目。对成功申报国家“863”计划、国家科技支撑计划和省重大科技专项的企业,给予5-10万元奖励。

  第二条支持企业研发新产品。对新认定的国家级重点新产品、中国名牌产品、省名牌产品给予5-10万元奖励。

  第三条积极培育创新人才。对被新授予的中国科学院或中国工程院院士、国家和省科技领军人才,给予5-10万元奖励。

  第四条努力打造创新平台。对新认定的国家工程技术研究中心、国家级创新型企业、国家重点实验室、国家高新技术特色产业基地、省工程技术研究中心、验收合格的新建高新技术创业孵化面积5万平方半以上的孵化器,给予5-10万元奖励。

  第五条积极培育创新成果。对获国家级科技进步奖和省级科技进步一等奖的项目,给予等额配套奖励。对获得国外发明授权的,制订或作为主要承担者制订的国际标准和国家标准,给予5-10万元的奖励。

  第六条以上奖励的对象为单位主要负责人和项目完成人员。奖励专项资金纳入市财政预算。

  第七条市科学技术行政主管部门对本《办法》的奖励人选、项目和奖励标准进行审核,报市人民政府批准。

  第八条本《办法》自发布之日起施行,由市科学技术行政主管部门负责解释。





【摘要】本文从涉外合同的界定以及法律适用方法入手,阐析了我国涉外合同法律适用的三大原则,即意思自治原则、最密切联系原则、以及国际条约优先适用和国际惯例补缺适用原则。尽管《涉外民事关系法律适用法》在总则中强调当事人意思自治原则,最大限度地承认了私人对私法行为的自主性,但另一方面又在措辞上突出“依照法律规定”的限制性条件,并将没有法律依据的选法行为界定为无效,这实际上动摇了意思自治作为涉外合同法律适用的基本原则的地位,也与私法中“法无禁止即自由”原则相违背,有待于日后最高人民法院的司法解释以及后续的法律修正中得到解决和完善。
【关键词】涉外合同,法律适用原则,意思自治原则,发展趋势

关于涉外合同的法律适用原则之探讨,一直是我国国际私法领域学术研究的重点与关注点。2010年10月28日第11届全国人大常委会第17次会议通过的《涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》),在广泛吸收当代国际私法先进理论、成功借鉴当今世界各国立法经验并充分总结我国30年多来的立法和司法实践经验的基础上,分别就民事主体、婚姻家庭、继承、物权、债权和知识产权等涉外民事关系的法律适用作出了详细、具体的规定,构建起我国较为系统、全面的国际私法立法体系,堪称我国国际私法立法的里程碑。在“第六章 债权”中,该法对我国涉外合同的法律适用问题作出了明确规定,与我国当前正在实施中的《民法通则》、《合同法》、《海商法》、《民用航空法》等相关法律,以及最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》(法发[1988]6号,以下简称《民通意见》)、最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》(已废止。法释[2007]14号,以下简称《法律适用规定》)、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》(法释[2012]24号,以下简称《法律适用法解释一》)等指导我国涉外合同法律适用司法实践的司法解释的基本精神一脉相承,补充和完善了涉外合同法律适用的相关规定,并进行了细化,且较好地处理了涉外合同法律适用的确定性与灵活性。从前述立法和司法解释的内容来看,尽管各法在具体规定上存有差异,但其基本精神均体现了意思自治原则、最密切联系原则、以及国际条约优先适用和国际惯例补缺适用原则等我国涉外合同法律适用原则。下面予以具体阐析。

1 涉外合同的界定

涉外合同,顾名思义,是指具有涉外因素的合同。所谓合同,根据《合同法》第2条第1款规定,是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议;何谓“涉外因素”,以往的司法实践一般根据《民通意见》第178条的规定从民事法律关系构成的三要素(主体、法律事实和客体)角度予以考查。也就是说,只要其中一个要素涉外,即可以认定为“涉外民事关系”。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》(法发[1992]22号,以下简称《民诉意见》)对“涉外因素”的构成标准与《民通意见》保持了一致,其中第304条从程序法的角度对如何认定“涉外民事案件”作出了明确规定,亦即只要民事法律关系的其中一个要素涉外,即属“涉外民事案件”。作为我国第一部调整涉外民事关系法律适用问题的单行法,2011年4月1日起施行的《法律适用法》对如何界定“涉外因素”没有作出规定,但结合司法实践出现的新情况,在民事法律关系的主体要素方面,不再仅仅强调国籍这一连结点,进一步将经常居所地规定为涉外民事关系的重要连结点。依此,2012年12月28日发布、2013年1月7日起施行的《法律适用法解释一》第1条在《民通意见》、《民诉意见》的基础上对涉外民事关系进行了重新界定,在主体方面增加了当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外的规定,并于第(五)项设定了一个兜底式条款,以囊括司法实践中可能存在的其他应当被认定为涉外民事关系的情形。故根据《法律适用法解释一》第1条规定,具有下列情形之一的,我们可以认定为涉外合同:(1)合同当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人;(2)合同当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外;(3)合同标的物在中华人民共和国领域外;(4) 合同的订立、履行、变更、转让或者合同权利义务的终止、违约行为发生在中华人民共和国领域外;(5)可以认定为涉外合同的其他情形。

2 涉外合同的法律适用方法

在讨论涉外合同的法律适用原则前,有必要事先对法律适用方法进行简单讨论。从世界各国已有的国际私法理论看,解决涉外合同的法律适用方法大体可以划分为统一论与分割论、主观论与客观论、不分合同种类统一采用一个冲突规则来指引准据法与区分合同不同种类分别选定准据法三组对立的方法。在国际私法实践中,上述方法不是相互孤立而是交错存在的,由于国际私法上合同关系的复杂性,从19世纪下半叶起,世界各国普遍运用综合方法解决涉外合同法律适用问题。在具体解决运用时,多数国家的立法和实践采用分割论,有机结合适用主观论和客观论,并区分合同不同种类分别选定准据法,即将合同划分为消费者合同、劳动合同、买卖合同、居间合同、行纪合同等不同类型分别规定法律适用原则,或者将某类合同涉及的不同方面如合同成立与效力、合同的违约责任、合同权利义务的终止、合同形式、合同当事人的缔约能力等分别规定法律适用原则。我国亦为如此。具体说来:

2.1 涉外合同分割与准据法选定

从涉外合同的分割看,基于社会公共利益和保护弱势当事人利益等方面的考虑,《法律适用法》在“第六章 债权”中,单列了第42条和第43条,对消费者合同、劳动合同的法律适用原则进行了分别规定。其中,第42条规定,“消费者合同,适用消费者经常居所地法律;消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的,适用商品、服务提供地法律。”第43条规定,“劳动合同,适用劳动者工作地法律;难以确定劳动者工作地的,适用用人单位主营业地法律。劳务派遣,可以适用劳务派出地法律。”
从《法律适用法》的条文设置、规范安排来看,我们可知,在涉外合同的法律适用问题上,除消费者合同和劳动合同外,一般合同争议均应依《法律适用法》第41条规定确定法律适用原则,即首先适用意思自治原则,也就是双方协商一致选择的法律,但当事人没有选择或选择法律无效时,合同争议应适用最密切联系原则确定法律。这亦是本文要详细讨论的基础性问题。

2.2 涉外合同争议的外延

关于合同涉及的不同方面即合同争议涉及的外延问题,《法律适用法》没有具文规定。《法律适用规定》虽已为最高人民法院《关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件(第十批)的决定》(法释[2013]7号)废止,且废止理由为“与《法律适用法》相冲突”,但其中对于《法律适用法》未作规定之事宜的相关内容依然有十分重要的参考价值,反映出最高人民法院在法律适用方面的司法实践中带有倾向性的意见。依《法律适用规定》第2条规定,合同争议包括合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的终止以及违约责任等争议。综合《合同法》、《民法通则》、《法律适用法》第12条及其《法律适用规定》等相关司法解释的相关条文规定,笔者认为,《法律适用法》第41条所涉及的合同争议应与《法律适用规定》第2条规定一致,也不包括合同形式问题和合同当事人缔约能力问题。
关于涉外合同当事人缔约能力的法律适用问题,《法律适用法》第12条第1款规定,“自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。”第2款进一步规定,“自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。”
关于涉外合同形式的法律适用问题,包括《法律适用法》在内的我国相关法律均未作明文规定。我国《合同法》第10条第1款规定,“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。”该款关于合同形式多样化的规定是符合当前国际社会的立法方向的。也正是基于此,国际社会普遍主张涉外合同形式问题适用或者选择适用合同履行地法或者合同签订地法。对于此问题,我国法律虽未作规定,但在司法实践中通常都认为应适用尽量认可形式有效原则,也以合同签订地法或合同履行地法为适用规则。如最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(法释[2009]5号,以下简称《合同法解释二》)第2条就充分体现了对合同“尽量认可形式有效原则”,该条规定,当事人未以书面形式或者口头形式订立合同,但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的,人民法院可以认定是以合同法第10条第1款中的“其他形式”订立的合同(但法律另有规定的除外)。

3 涉外合同的法律适用原则

从《法律适用法》第41条文义来看,关于涉外合同的法律适用原则问题,我国主张以意思自治原则为主,以最密切联系原则为补充。同时,《合同法》、《民法通则》、《海商法》、《民用航空法》等相关法律,《法律适用法》其他条文以及相关司法解释的相关规定对于意思自治原则,主张以强制性规则和公共秩序保留制度予以限制,在此基础上,通过“特别法优于一般法”之国内法的基本适用规则又确立了我国涉外合同的法律适用之第三项原则,即“国际条约优先适用和国际惯例补缺适用原则”。

3.1 意思自治原则

意思自治原则,系涉外合同的法律适用方法之主观论确定的法律适用原则,其核心内容为:合同关系的当事人既然可以按照其意志自由地订立合同,当然也有权力决定适用于他们之间合同的法律。这一原则最早见于16世纪法国学者杜摩兰《巴黎习惯法评述》,自18世纪始便为多数国家立法和实践接受,现已成为当代涉外合同法律适用的一个基本原则,也在其他涉外民事法律关系中发挥选法作用,并被有关的国际公约所采纳。
我国《法律适用法》赋予了当事人意思自治原则以突出地位,主要体现在两个方面:第一,它将当事人意思自治原则作为一条宣示性条款,规定在总则中(第3条),体现了该法的先进性和开放性。第二,意思自治原则适用的领域得到极大的扩张。除传统的合同领域(第41条)外,在委托代理(第16条)、信托(第17条)、仲裁协议(第18条)、夫妻财产关系(第24条)、协议离婚(第26条)、动产物权(第37条)、运输中的动产物权(第38条)、当事人在侵权行为发生后对一般侵权责任(第44条)和知识产权侵权责任准据法的选择(第50条)、不当得利和无因管理(第47条)、知识产权的转让和许可使用(第49条)等领域,均准许当事人协议选择准据法。
在我国涉外合同领域中,意思自治原则是其法律适用之首要原则。《法律适用法》第41条前段规定,“当事人可以协议选择合同适用的法律。”其他相关法律的相关条文规定也足以充分证明这一点:我国《民法通则》第145条第1款规定,“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外”;《合同法》第126条第1款作了与《民法通则》第145条第1款完全相同的规定;此外,《海商法》第269条、《民用航空法》第188条也有类似的规定。在涉外合同的法律适用问题上,确立意思自治的首要原则,有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性,亦有利于争议的迅速解决。当然,这一原则的适用要遵守合法、诚实信用、善意等基本规则,同时要受到一些具体条件的限制,具体说来,主要表现在:

3.1.1 当事人选择法律的方式

对于合同准据法的选择方式,国际社会普遍肯定明示选法,而对于默示选择,存有不承认、有限承认和承认并允许法官在审理时推定当事人的意图三种态度。在重视法官自由裁量权的法律传统的国家中,对待默示选择问题多持有限承认或者承认之态度。
我国《法律适用规定》第3条规定,“当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律,应当以明示的方式进行。”第4条第2款进一步规定,“当事人未选择合同争议应适用的法律,但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的,应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。”从上述条文内容看,我国司法实践在选择涉外合同适用法律的方式问题上,除明示外,也采取了承认默示选择的态度,只是法官在推定当事人默示选择意图时,需要根据以下三个条件作出判断:(1)当事人在规定时间内未达成选法合意;(2)当事人双方均援引同一国家或者地区的法律主张权利;(3)当事人双方均未对法律适用问题提出异议。由于《法律适用规定》因与《法律适用法》相冲突而为法释[2013]7号所废止,在合同准据法的选择方式上,《法律适用法》第3条规定,“当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。”从文义解释,该条实际上否认了我国涉外合同法律适用的司法实践中肯定当事人默示选择法律效力的做法,即我国不承认默示选择,当事人要选择涉外合同适用的法律必须通过口头的或书面的明示方式进行。但是,由于第3条置于《法律适用法》第一章“一般规定”中,从立法精神看,显然其作用不在于实践中的直接运用,而为彰显法律的立法宗旨和原则,故当事人对于合同准据法的选择,除强调明示方式的原则性规定外,实践中采取的承认默示选择的做法应继续沿袭采用。这一论点也得到了最高人民法院的支持。《法律适用法》颁布之后出台的《法律适用法解释一》第8条第2款规定,“各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的,人民法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律做出了选择。”
需要注意的是,对于当事人选择法律的方式,《法律适用法》第3条除强调原则上以明示方式进行选择的限制条件外,还强调另外一个基本限制条件,即要“依照法律规定”。这一限制条件主要包含有三个方面的内容:
(1)在法律不允许选择的领域内,当事人不能行使准据法的选择权。比如劳动合同,《法律适用法》第43条直接规定应适用劳动者工作地法律;难以确定劳动者工作地的,应适用用人单位主营业地法律。劳务派遣,可以适用劳务派出地法律。那么,就合同准据法的选择而言,争议发生后,关于劳动合同,当事人就不能对适用的法律作出选择,只能依照规定依次地适用法律;而对于劳动合同、消费者合同之外关于法律适用规则的合同其他领域依第41条规定则是允许当事人作出法律选择的。
(2)在法律没有涉及或者规定的领域内,由于缺乏法律依据,当事人不能行使准据法的选择权。这一内容体现在《法律适用法解释一》第6条规定上,即:我国法律没有明确规定当事人可以选择涉外民事关系适用的法律,当事人选择适用法律的,人民法院应认定该选择无效。
(3)在法律允许选择的领域内,不得规避我国法律法规的强制性规定。这一内容体现在《民通意见》第194条、《法律适用法解释一》第11条等规定上,即一方当事人故意制造涉外民事关系的连结点,规避我国法律、行政法规的强制性或者禁止性规定的,人民法院应认定为不发生适用外国法律的效力。

3.1.2 当事人选择法律的范围

关于当事人选择法律的范围,我国在涉外合同的法律适用问题的司法实践中,其基本态度是:通过冲突规范即法律适用法援引适用外国法时,只适用外国的实体法,排除反致和转致的适用,以增加准据法确定中的确定性和可预见性。如《民通意见》第178条第2款规定,人民法院在审理涉外民事关系的案件时,应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。《法律适用规定》第1条规定,涉外民事或商事合同应适用的法律,是指有关国家或地区的实体法,不包括冲突法和程序法。这与国际社会的主流认识是一致的。《法律适用法》第9条规定,“涉外民事关系适用的外国法律,不包括该国的法律适用法。”这是我国立法上对反致作的首次明确规定,与我国司法实践中的做法是相契合的。
在实体法选择的自由限度中,或者说当事人选择的实体法是否要与合同关系存在一定的空间联系,国际私法领域中存在有限论和无限论之争,前者注意到了预防当事人规避法律的情形,主张选择的实体法只限于与合同争议有实际联系的法律,后者则强调充分尊重当事人的意思自由,任其合意选法,以顺应频繁的自由贸易需求。
在我国涉外合同法律适用的司法实践中,自1987年最高人民法院《关于适用〈涉外经济合同法〉若干问题的解答》(已废止。法发[1987]27号,以下简称《问题解答》)始,对实体法选择的自由限度就未作任何限制。《法律适用规定》也是如此。《法律适用法解释一》仍继续坚持了这一意见,其中第7条明确规定,“一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外民事关系没有实际联系为由主张选择无效的,人民法院不予支持。”

3.1.3 当事人选择法律的时间节点