试论我国公司资本制度的重构

王兆华 杨立忠 周宁

　
[摘　要]值此《公司法》修改之际，本文探讨了我国公司资本制度存在一些缺陷，并建议从以下几个方面予以完善或予以明确：用折衷资本制取代法定资本制；发起人和股东对公司资本不足额的补缴责任；对股东与公司之间交易的限制；公司董事及经理对公司实质性减资的责任；股东虚假出资或抽逃出资时对公司债权人的责任；注册资本验证机构的制约机制。


[关键词]公司资本制度 缺陷 立法完善

引论
《公司法》已经10岁了！现在正面临着修改，在诸多问题之中一个重大的问题是公司资本制度的重构问题，“公司资本制度是指公司依一定的原则对公司资本所做出的相关规定的总和。”[1]公司资本制度是现代公司制度的基础，因为公司资本不但是公司法人资格存在的物质条件，是股东对公司承担有限责任的界限和股东行使股权的根据，而且公司资本也是构成公司对外信誉的重要基础,是公司举债及债权人实现其债权的重要保证。在当前我国《公司法》修改之际，公司资本制度的完善是一个热门话题，一方面在于我国《公司法》的资本制度方面的确存在着诸多缺陷，始终为学者们所关注，另一方面在于它对我国建立现代企业制度、完善市场经济体制等都具有重大的意义。本文拟对我国现行《公司法》中资本制度存在的一些问题做个探讨并提出建议，以期对目前我国《公司法》修改中的资本制度的重构能够有所裨益。

一、《公司法》公司资本制度的缺陷

(1)严格的法定资本制
法定资本制为法国所首创，后来为其他大陆法系国家所普遍采用。“法定资本制也称确定资本制，是指在设立公司时，发起人必须按照章程中所确定的资本数额，足额缴齐或募足后，才能使公司成立的一种资本制度”。[2] 法定资本制的核心是资本确定原则，其实质是公司依章程资本全部发行并足额实缴而成立。我国《公司法》第23、78条规定，注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额(或实收股本总额)。第25、26条规定：“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”“股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明”。上述各条规定都证明这样一个事实，即：我国《公司法》实行的是严格的法定资本制，“我国公司资本制度为目前世界上最为严格的一种公司资本制度,不仅要求设立公司时须在章程中明确规定公司资本数额”， [3]而且要求该资本数额全部发行完毕并一次全部缴足股款，既不允许授权董事会发行部分股份，也不准许认股人分期缴纳股款。

(2)较高的最低注册资本额
在大陆法系国家，用立法规定设立公司所必须达到的最低资本额，其目的是用立法保障公司设立目的的实现，从而维护整个社会交易的安全。但是值得我们注意的是，“《美国标准公司法》早在1969年就取消了有关公司最低资本额的规定，同时也取消了一些相类似的规定”。[4]我国《公司法》师从其他大陆法系国家，在第23条和第78条对公司的最低资本额作了规定，但是这个“最低资本额”的门槛实在高，这已为学者们所共识，也许它适合于10年前的中国，但是现在如此高的最低资本额已经制约了我国公司制企业的发展，已是客观事实。“在注册资本问题上，我国的注册资本在规定上是偏高了一点，有限公司的注册资本搞了那么多种类，应予以简化”。[5]根据现行《公司法》，人们普遍感觉公司难办，因为办一个公司最低注册资本也要10万元。“我国是一个西部很多人温饱问题还未解决的很穷的发展中国家，却有全世界最高的法定资本，最高的投资成本”，[6]这必然大大限制了公司的创办，不利于实现启动比间投资，促进经济增长，实现产业结构调整，也不利于实现下岗职工的再就业，也许美国的公司法的规定值得我们深思，至少也能给我一点启示。

(3)增资条件太严而减资条件又太简
目前我国《公司法》依然固守传统大陆法系公司资本制度的内容，没有体现当今世界公司资本制度改革的潮流，这些就集中体现在我国公司法对增减资本的态度上：增资条件过严而减资条件又太简。
增资本质上增强了公司的经济实力，无论是对公司还是对债权人都是极为有利的，故各国立法对此规定的条件相当宽松，限制较少。我国《公司法》不允授权发行资本，增加资本途径主要体现在第137条发行新股的规定里。依照该条规定，公司至少在成立3年后才能通过发行新股的方式来增加资本。时间限制如此之长且毫无变通的余地，不但会严重制约公司对资本增加的需求，还制约了公司竞争能力的提高。除时间条件外，第二款规定了公司业绩条件，这样要求主要是出于保护股东利益的需要，无疑是正确的，但是一律要求公司最近3年的连续盈利，并可向股东支付股利后，才可以发行新股的方式增资，就未免过于苛刻。此外，若虽然连续3年盈利，却不能连续3年向股东支付股利是否可发行新股，规定的却不明确，也有待明确。我国台湾地区《公司法》第270条的规定，只要不出现连续两年的亏损或资不抵债的情况，公司就可以增资发新股。可见，我国《公司法》对公司增资的要求确实太高。除此以外还须满足利润预测的条件，即预期利润率可达同期银行将款利率。这里同期银行存款利率也就是指增资发新股以后的银行利率。而银行存款利率在一定时期内会任何变化并非一般公司所能预测得到的，硬要公司作这样的预测，实属强人所难，也是超乎常理的。另外，该条第三款规定公司在最近三年内，若财务会计有虚假记载，也不得增资发新股，其合理性也是令人怀疑的。
公司减资，是指公司成立后依法定程序减少资本额的行为。出于它会在事实上减弱公司对债权人利益的保护力度，并有可能危及交易的安全，故必须依法定的条件及程序进行。减资的实质性条件，我国《公司法》没作具体规定，相对于增资的条件，《公司法》对减资条件的规定要宽松得多，减资与否以及如何减资，在很大程度上几乎全凭公司的自己的意志。我国《公司法》对此几乎无任何规定。“应该说，我国《公司法》对由公司减资而带来的股东利益保护问题并没有给以应有的重视”。 [7]这虽然给了公司极其自由的减资决定权以适应其实际需要，但极有可能因立法的过度宽容而导致这种权力在实践中被少数公司滥用，从而造成债权人或股东利益的受损。
此外，增资的程序也过于繁琐，“倘每次增减资本都需修改章程、召集股东会、注册登记，不仅增加了集资成本，董事、经理亦难以利用商业机会而及时做出有利于公司的决策。” [8]为此，我国应简化增资程序，降低增资条件，拓宽增资渠道，并对减资的法定条件予以明确，以完善这些立法的缺陷。

(4)其他缺陷
（1）我国《公司法》规定，有限责任公司成立时，发现非现金出资的实际价额显著低于章程所定价额时交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对此承担连带责任。一个问题是，这一规定是否适用于股东以现金出资的情形？因为尽管从现行规定推理，公司成立之时，现金出资应当已经交纳完毕，并不存在出资低于章程规定的问题，但是实践里，这种情况却是屡禁不止的，主要有虚报注册资本，股东虚假出资或出资后抽逃出资。另一个问题是，对于非现金出资的，对于在公司成立后作为出资的实物，知识产权等如果因为市场的变化发生了贬值，而导致实际价额显著低于章程所定价额时，由谁承担责任？如果适用这一条的规定，是否合理？“就此而言，公司法此条规定不妥当”。 [9]
（2）在公司成立后的增资时，股东虚假出资或者出资后又抽逃出资导致出资低于章程规定的数额时，董事会是否应当承担连带责任？《公司法》没有规定。
（3）在公司不能清偿债务，同时存在公司股东虚假出资此抽逃出资的，债权人能否直接向该股东请求清偿？请求清偿的范围有多大？《公司法》没有规定。
（4）《公司法》对资本验证机构相关的一些问题特别是对验资机构的制约机制规定不够全面；出资的形态仅列举了货币、实物、非专利知识产权、土地等5种，这样的规定是否合理值得研究，也有待《公司法》修改时予以完善。
此外，公司注册资本种类繁多，也有待简化，譬如仅有限责任公司就有四种，此外还有一种特种行业另行规定。

二、《公司法》公司资本制度的重构

（1）用折衷资本制取代法定资本制
我国股份公司采用的是严格的法定资本制度，此制度已被大陆法系各国所逐步淘汰，“60年代之后，大陆法系国家均在一定程度上吸收了授权资本制” [10]。法定资本制的弊端主要表现在；“法定资本制要求公司在设立时股东认缴的出资全部到位，不利于公司的及时设立，容易造成公司资本的闲置”。[11]其次资本变更程序极其繁琐。
法定资本制约我国股份公司的设立及发行新股而造成的障碍以及所带来的低效率和负作用已是客观事实。“根据资本确定原则，首期发行五千万元股份的公司．可以因为五千万元股份无人认购而无法成立，如此巨大的比价．仅仅是为了保护当时还不存在的债权人，其合理性是令人怀疑的。”[12] “在注册资本问题上，我国的注册资本在规定上是偏高了一点”。 [13]《公司法》将上市条件订在5000万元的高位，使得一批业绩较好的中小国有企业、集体企业无法满足上市公司的条件．因而为了能够凑够法定资本满足上市条件而进行低效益的购并、重组，这样，规模上去了，而盈利和资本质量却下去了，实属得不偿失。
既然法定资本制弊端重重，那么我国可否采用授权资本制呢？“授权资本制，又称资本授权原则，是指公司只要在章程中记载注册资本额和设立时发行的股本或股份额，股东不必认足或缴足全部注册资本，公司即可成立的原则。未发行或未缴足部分的股本，允许公司或股东于公司成立以后发行或缴足。” [14]授权资本制对公司资本的发行和募集采取了十分灵活的作法，设立公司．使公司的设立变得方便快捷，成本降低；未发行的资本由公司董事会根据公司经营发展状况的需要，随时发行，使公司资本的增加避免了修改章程的烦琐程序，适应了市场经济对公司高效率运作的要求。但是，授权资本制容易诱发公司设立中的欺诈和投机行为；不确定的实收资本削弱了对债权人的信用基础，显然也存在者重大弊端。
鉴于法定资本制与授权资本制各有利弊，因此最佳的选择我国就是采用折中的做法即采用折衷资本制，“折衷资本制减少了公司设立的难度，避免了因公司资本闲置造成的浪费。同时，对公司股份首次发行的数量及公司股本总额发行的年限做出规定，又使公司资本相应地确定与稳定，有利于保障债权人的权益”[15]。这样就可以扬法定资本制和授权资本制之长而避二者之短，这也是顺应国际公司立法的发展趋势。“折衷资本制又称认可资本制，是介于法定资本制和授权资本制之间的一种新的公司资本制度，是两种制度的有机结合。”[16]在我国的外商投资法中规定的外商投资注册资本制度就是这种折衷资本制度的运用。这种模式是由德国在上个世纪30年代所首创，“许多大陆法系国家、包括台湾地区，现在都实行折衷授权资本制(尤其对服份有限公司)这一制度，既放松了对公司设立的资本要求，又可保证公司于成立时实际拥有必要的资本。其做法，值得我国借鉴”。[17]但是它并不是一种固定的资本制度模式，各国公司立法从本国的实际情况出发，在设计公司资本制度的具体规范时，采用了不同的立法技术和方式，从而使其适合本国的国情。
（2）发起人和股东对公司资本不足额的补缴责任
其一，有限公司股东和董事对公司资本不足额补缴的连带责任
在实行法定资本或授权资本制的国家，依法定条件和程序，一次缴清不低于注册资本法定最低限额的资本，是公司成立的要件，也是股东对公司的义务。
首先，鉴于有限责任公司设立时股东之间的特殊关系，同是也为了加强股东的相互监督，凡不履行义务，对造成公司资本不足负有责任者，应对公司资本的补缴承担连带责任，而不问此种出资是在公司设立时，还是公司成立后的公司增资过程中；其次，由于董事在公司经营管理的地位和作用，公司在成立之后的增资过程中，旧股东的虚假出资或抽逃出资造成的股东出资显著低于章程所定数额的，负有责任的公司董事应承担连带责任。因此，应将《公司法》中关于有限责任公司设立时的股东以非货币出资造成公司资本不足时的连带补缴责任应扩展适用于股东以货币出资的情形，同时此种连带责任应适用于公司增资时的资本缴纳，此时连带责任的主体应当包括负有责任的公司董事。
其二，股份有限公司发起人对公司资本不足额补缴的连带责任
由于发起人在股份有限公司中的特殊法律地位，大多数国家法律规定了发起人的义务，这种义务也包括对公司资本不足额的义务。这种规定的有利之处在于，通过加重发起人的义务和责任，使其在公司设立的过程中依法履行义务，防止引起公司资本不足。另外即使出现公司资本不足的情况，公司也能通过法定程序，及时填补资本亏空。与国外公司法规定相比，我国《公司法》没有专门就发起人对公司资本不足额的连带补缴义务做出明确规定，不能不说是一个大的疏漏。因此，建议《公司法》应增加这方面的规定。

（3）股东与公司之间关联交易的限制问题
在我国《公司法》实施之后，股东虚假出资骗取公司登记的情况虽然得到抑制，但股东采用各种手段抽逃出资的现象却有所增加。在现实中，有相当部分的抽逃出资是通过股东与公司之间交易实现的。其原因是多方面的，但是从立法的角度看，《公司法》本身欠缺一套完善的预防和处罚措施不能不说是一个极为重要的原因。因此，应当参照发达国家公司法的相关规定对股东与公司之间的交易作了限制性的规定。
天津市人民政府


第97号




　　《天津市流通领域商品质量监测办法》已于2005年11月21日
经市人民政府第59次常务会议通过，现予公布，自2006年1月1日
起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　市长　戴相龙
　　　　　　　　　　　　　二〇〇五年十二月一日





天津市流通领域商品质量监测办法


　　第一条 为规范市场经济秩序， 加强流通领域商品质量监督
管理，保护消费者合法权益，根据法律、法规的有关规定，结合
本市实际，制定本办法。
　　第二条 本办法所称商品质量监测， 是指市工商行政管理部
门依照法定职责在本市行政区域内依法组织、实施对流通领域的
商品进行抽样检测、质量判定，公布商品质量信息，指导消费，
并对销售不合格商品等违法行为依法进行处理的商品质量监督检
查活动。
　　法律、行政法规对商品质量监测部门另有规定的，从其规定。
　　第三条 商品质量监测， 包括国家工商行政管理部门统一组
织，并委托市工商行政管理部门具体实施的监测及市工商行政管
理部门根据本市具体情况组织实施的监测。
　　第四条 商品质量监测应当坚持公正、公平、公开的原则。
　　第五条 市工商行政管理部门依法对各类商品交易场所、 服
务消费场所、物流服务场所的下列商品进行质量抽检：
　　（一）可能危及人体健康和人身、财产安全的商品；
　　（二）关系国计民生的重要商品；
　　（三）消费者、有关组织集中反映有质量问题的商品；
　　（四）法律、法规、规章规定需要监测的其他商品。
　　第六条　市工商行政管理部门对同一种商品在同一季度内不
得重复抽检。
　　有下列情形的，市工商行政管理部门进行监测可以不受前款
规定的限制：
　　（一）接受上级部门委托实施监测的；
　　（二）发生突发性公共事件，需要进行临时专项监测的；
　　（三）经监测判定为不合格商品的其他批次，需要进行监测
的；
　　（四）法律法规规定的其他情形。
　　第七条 工商行政管理部门在商品质量监测中， 判定商品是
否符合以下要求：
　　（一）不存在危及人身、财产安全的不合理危险，有保障人
体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准、地方标准的，
应当符合该标准；
　　（二）具备商品应当具备的使用性能；
　　（三）符合在商品或者其包装上注明采用的产品标准，符合
以商品说明、实物样品等方式表明的质量状况；
　　（四）商品标识符合法律法规和国家标准规定。
　　第八条 监测的商品质量判定依据是被监测商品的国家标准、
行业标准、地方标准和国家有关规定，以及商品包装明示的企业
标准或者质量承诺。
　　商品包装明示采用的企业标准或者质量承诺中的安全、卫生
等指标低于强制性标准或者国家有关规定的，以强制性标准或者
国家有关规定作为质量判定依据；高于强制性标准或者国家有关
规定的，以商品包装明示采用的企业标准或者质量承诺作为质量
判定依据。没有相应强制性标准或者国家专门规定的，可以将商
品包装明示采用的标准或者质量承诺作为质量判定依据。
　　没有相应强制性标准、国家专门规定、商品包装明示的企业
标准和质量承诺的，以相应的推荐性国家标准、行业标准作为质
量判定依据。
　　第九条　市工商行政管理部门组织流通领域商品质量监测，
应当事先拟定本年度（季度）或临时专项的监测计划。监测计划
应当包括监测的场所、监测的商品品种、时间安排、承检机构、
经费预算等内容。
　　第十条 市工商行政管理部门组织、 实施商品质量监测，应
当委托依法设立并具备与监测商品质量工作相适应的监测条件和
能力的商品质量检验机构（以下简称承检机构）进行抽样检验。
　　承检机构接受委托后，应当提出具体监测方案，包括检验项
目、检验方法、检验依据的标准、合格界限和判定原则，以及确
定抽样数量、地点、方法、封样、运送方式、时间安排等内容。
检测方案经市工商行政管理部门审查同意后实施。
　　第十一条 市工商行政管理部门实施监测抽取样品时， 应当
向被监测的经营者（以下简称被监测人）出示证件并告知其权利
义务。
　　第十二条 被监测人应当如实提供监测样品和相关票证、 进
销价、存货地点、存货量等监测需要的证明文件、资料信息，不
得无故拖延或者拒绝。
　　第十三条　市场主办单位或者市场经营管理机构应当协助市
工商行政管理部门对其市场内经营者的商品进行质量监测，如实
提供入场经营者的商品经营情况和其他方便条件，督促市场内经
营者接受监测。
　　第十四条　监测的商品应当在经营者的经营场所或者在其仓
库内随机抽取。抽样的数量除保证满足检验需要外，还应当保留
备份样品，但样品的数量不得超过监测的合理要求。
　　抽样监测不得影响被监测人的正常经营活动。
　　第十五条　监测样品由承检机构抽样人员会同工商行政管理
执法人员按照规定抽取。抽取的样品应当当场封样，并由抽样人
员、工商行政管理执法人员、被监测人签字确认；抽样过程应有
详细记录，抽样人员、被监测人应在《监督检验（检定）抽样单》
（以下简称《抽样单》）上签字；被监测人属于市场内经营者的，
市场主办单位或者市场经营管理机构负责人也应在《抽样单》上
签字。
　　被监测人拒绝签字的，视为拒检。
　　监测所需样品由被监测人无偿提供，并通知样品标称生产者
（以下简称“生产者”）补齐《抽样单》确认的样品数量。
　　监测留存的备份样品封存于被监测人处，被监测人应当妥善
保管，不得私自拆封、调换、毁损。
　　第十六条 抽样结束， 承检机构、参与抽样的工商行政管理
部门各留存一份《抽样单》，并送交被监测人一份。
　　承检机构应当及时向生产者送达《商品质量监测样品确认通
知书》（以下简称《确认通知书》）。
　　生产者自收到《确认通知书》 之日起，应当在3日内进行样
品确认， 认为不是自己生产的，应当在5日内提供有关证据，逾
期不予确认的或者未提供有关证据的，视为对样品的确认。
　　第十七条 样品检验结束后， 承检机构应当及时将检验结果
报市工商行政管理部门，同时通知生产者。
　　市工商行政管理部门应当自收到检验结果之日起3日内将检
验结果通知被监测人，并对不合格商品依法采取相应措施。
　　第十八条 样品检验结束后， 对检验合格并仍有使用价值的
样品，应当及时退还给被监测人。经被监测人申请仍不退还的，
被监测人有权向有关部门投诉。
　　第十九条 对经监测判定为不合格的商品， 被监测人应当立
即停止销售。对已经销售的，应当迅速采取有效措施告知消费者
退换商品；对不符合强制性标准的，应当及时召回。
　　第二十条 被监测人、 生产者对检验结果有异议的，应当自
收到检验结果通知书之日起15日内向市工商行政管理部门提出书
面复检申请，国家规定不得申请复检的除外。逾期未提出复检申
请的，视为承认检验结果。
　　被监测人私自拆封、调换或者毁损备份样品的，视为放弃复
检。
　　第二十一条 市工商行政管理部门收到复检申请后， 经审查
认为有必要复检的，应当及时通知复检申请人，并指定复检机构。
　　复检应当对原检验样品的备份样品进行检验。备份样品应当
由工商行政执法人员、复检申请人共同提取，并送交复检机构。
　　复检结束后，复检机构应当及时将复检结果报市工商行政管
理部门。 市工商行政管理部门应当自收到复检结果之日起3日内
书面通知复检申请人。
　　复检结果是该商品质量检验的最终结果。
　　第二十二条 商品质量监测不得向被监测人收取检验费。 市
工商行政管理部门依据本办法组织的商品质量监测所需经费由市
财政列支。
　　进行复检的费用，复检结果与初次检验结果不一致的，由原
承检机构承担；原检验结果准确无误的，由复检申请人承担。
　　第二十三条　承担商品质量监测工作的检验机构应当依法按
照有关标准，客观、公正地出具检验结果报告，不得弄虚作假或
者出具虚假、错误的检验结果报告。
　　检验机构弄虚作假或者出具虚假、错误的检验结果报告的，
扣除相应的检测费用；由于弄虚作假或者出具虚假、错误的检验
结果报告而给被监测人、商品生产者造成损失，或者给社会带来
不良影响的，应当承担相应的法律责任。
　　第二十四条　市工商行政管理部门应当对商品质量监测结果
及时汇总分析，并向社会公布。
　　监测信息未经市工商行政管理部门公布，任何单位和个人不
得向社会披露。
　　第二十五条　有关经营者应当依据市工商行政管理部门公布
的监测公示信息，主动停止销售不符合法律、法规及标准规定的
商品，对已经销售的，要相应采取本办法第十九条规定的措施，
并及时报告当地工商行政管理部门。
　　第二十六条　区县工商行政管理部门根据市工商行政管理部
门公布或者通报的商品质量监测信息，负责对本辖区市场上的相
关商品组织清查，对销售的不合格商品依法进行处理。
　　第二十七条 被监测人违反本办法第十二条规定， 不如实提
供监测样品和相关证明文件、资料信息的，依照《天津市产品质
量监督条例》第二十四条的规定处罚。
　　第二十八条　市场主办单位或者市场经营管理机构违反本办
法第十三条规定，不如实提供入场经营者的商品经营情况或者给
商品质量监测设置障碍的，处5000元以下罚款。
　　第二十九条 被监测人违反本办法第十五条规定，私自拆封、
调换、毁损监测备份样品的，处1万元以下罚款。
　　第三十条　商品质量检验机构违反本办法第二十三条规定，
弄虚作假或者出具虚假检验结果报告的，依照《中华人民共和国
产品质量法》第五十七条处罚。
　　第三十一条 对违反本办法的违法行为， 由市工商行政管理
部门依法进行处罚。法律、法规另有规定的，从其规定。
　　第三十二条 工商行政管理部门违法实施监测， 给公民、法
人或者其他经济组织造成财产损失的，应当依法赔偿；对直接负
责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分。情节严重构成
犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十三条 本办法所称强制性标准， 是指强制执行的国家
标准、行业标准、地方标准。
　　第三十四条 本办法自二〇〇六年一月一日起施行。