上海证券交易所 深圳证券交易所


上海、深圳证券交易所交易规则

关于发布《上海、深圳证券交易所交易规则》的通知

　　各会员单位：
　　《上海、深圳证券交易所交易规则》已经中国证监会批准，现予以发布，自发布之日起三个月后施行。

上海证券交易所 深圳证券交易所
　　二00一年八月三十一日


　　 第一章　总　则

　　第一条　为规范证券市场交易行为，维护证券市场秩序，保护投资者合法权益，根据《中华人民共和国证券法》、《证券交易所管理办法》及其他法律、法规和规章的规定，制定本规则。
　　第二条　上海证券交易所和深圳证券交易所(以下统称“交易所”)上市证券的交易，适用本规则。
　　本规则未作规定的，适用交易所其他有关规定。
　　第三条　证券交易遵循公开、公平、公正的原则。
　　第四条　证券交易采用无纸化的电脑集中竞价等交易方式。第二章　交易市场第一节　交易场所
　　第五条 交易所设置交易场所。交易场所由交易主机、交易大厅、交易席位、报盘系统及相关的通信系统等组成。
　　第六条 交易主机通过报盘系统接受申报指令，撮合成交，并将交易结果发送给交易所会员。
　　第七条 申报指令由会员以有形席位报盘或无形席位报盘方式进入交易主机。
　　有形席位报盘申报指令由会员通过设在交易大厅内的交易席位输入交易主机；无形席位报盘申报指令由会员经其柜台系统处理后，通过无形席位报盘系统自动输送至交易主机。
　　设置交易大厅的，会员通过其派驻在交易大厅内的交易员进行有形席位报盘。
　　进入交易大厅的，限于下列人员；
　　(一)登记注册的会员交易员；
　　(二)场内监管人员；
　　(三)特许入场的人员。第二节 交易会员
　　第八条 具有中国证券监督管理委员会(以下简称“证监会”)认可的证券经营资格的机构，经交易所审核批准后可成为会员。
　　第九条 根据证监会批准的业务许可，交易所核定会员的交易业务范围。
　　第十条 会员在交易所办理席位开通手续后，才能进行证券交易。
　　第十一条 投资者参与证券买卖，应当委托会员进行。会员接受投资者委托并申报后，必须承担由此产生的交易、交收责任。第三节 交易席位
　　第十二条 会员应当在交易所开设一个或一个以上的交易席位(以下简称“席位”)。
　　第十三条 席位的交易权限由交易所规定。
　　交易所可以根据市场需要设置专用席位。专用席位持有人应当承担会员的相关义务。
　　第十四条 交易所可以限制和调整席位数量。
　　第十五条 会员应当保证每个席位具备至少一种通信备份手段。
　　第十六条 经交易所同意，席位可以在会员之间转让。未经交易所许可，会员不得将席位以出租或承包等形式交由他人使用。第四节 交易品种
　　第十七条 下列证券可以在交易所市场挂牌交易；
　　(一)普通股股票(A股和B股)；
　　(二)基金；
　　(三)债券(含企业债券、公司债券、可转换公司债券、金融债券及政府债券等)；
　　(四)债券回购；
　　(五)经证监会批准的其他交易品种。第五节 交易时间
　　第十八条 交易日为每周一至周五。每个交易日9：15至9：25为集合竞价时间，9：30至11：30、13：00至15：00为连续竞价时间。
　　国家法定假日和交易所公告的休市日，交易所市场休市。
　　交易所认为必要时，经证监会批准，可以变更交易时间。
　　第十九条 交易时间内因故停市，交易时间不作顺延。第六节 交易信息
　　第二十条 交易所每个交易日发布证券交易即时行情、股价指数等交易信息。
　　第二十一条 即时行情内容包括：证券代码、证券简称、前收盘价、最新成交价、当日最高价、当日最低价、当日累计成交数量、当日累计成交金额、实时最高三个价位买入申报价和数量、实时最低三个价位卖出申报价和数量等。
　　第二十二条 即时行情通过通信系统传输至各会员，会员必须将其在营业场所予以公布。
　　第二十三条 根据市场需要，经证监会批准，交易所可以调整即时行情发布的方法和内容。
　　第二十四条 交易所编制反映市场成交情况的各类日报表、周报表、月报表和年报表，并及时向社会公布。
　　第二十五条 交易所编制综合指数、成份指数和分类指数等，以反映股市总体价格或某类证券价格的变动和走势，随即时行情发布。
　　第二十六条 指数采用派许加权综合价格指数公式计算。计算公式为：
报告期样本股总市值(流通市值) 报告期指数=——————————————————×基期指数
　 基期样本股总市值(流通市值)
　　第二十七条 根据需要，交易所可以调整指数设置和编制方法。具体办法由交易所另行规定。
　　第二十八条 交易所对A股和基金每日涨跌幅比例超过7％(含7％)的前5只证券，公布其成交金额最大的5家会员营业部或席位的名称及成交金额；涨幅或跌幅相同的，依次按成交金额和成交量选取证券。
　　会员应当将前款规定的交易信息在营业场所予以公布。
　　第二十九条 交易所市场产生的证券交易信息归交易所所有。未经许可，任何机构和个人不得擅自使用和传播。第三章 证券经纪业务与自营业务第一节 证券经纪业务
　　第三十条 投资者买卖证券，应当按交易所指定的登记结算机构的规定，以实名方式在会员处开立证券帐户和资金帐户，并与会员签订证券委托买卖协议。协议一经签订，投资者即成为该会员经纪业务的客户。
　　第三十一条 证券委托买卖协议应当包括但不限于下列内容：
　　(一)会员与客户遵守本规则及其他有关业务规则的承诺；
　　(二)会员已向客户揭示证券买卖的各类风险，包括不同委托方式的风险；
　　(三)客户表明会员已向其说明证券买卖的各类风险；
　　(四)会员受托业务范围和权限；
　　(五)指定交易或转托管有关事项；
　　(六)客户开户所需证件及其有效性的确认方式和程序；
　　(七)委托、交割的方式、时间、内容和要求；
　　(八)交易结算资金及证券管理的有关事项；
　　(九)交易费用及其他收费说明；
　　(十)会员对客户委托事项的保密责任；
　　(十一)客户应当履行的交收责任；
　　(十二)违约责任及免责条款’
　　(十三)争议解决办法。
　　第三十二条 会员可通过柜台委托或电话、自助终端、互联网等自助委托方式受理并执行客户的委托买卖指令。
　　柜台委托应当填写委托单。
　　电话、自助终端、互联网等自助委托应当按交易所及会员规定的程序操作。
　　第三十三条 客户的委托指令应当包括下列内容：
　　(一)证券帐户号码；
　　(二)证券代码；
　　(三)买卖方向；
　　(四)委托数量；
　　(五)委托价格；
　　(六)交易所及会员要求说明的其他内容。
　　在经纪业务中，会员不得接受全权委托。
　　第三十四条 会员提供自助委托的，应当与客户签订自助委托协议。
　　第三十五条 会员应当按有关规定妥善保管委托、申报记录。
　　第三十六条 会员可以接受客户的限价委托或市价委托。
　　限价委托指客户要求按其限定的价格买卖证券，会员必须按限价或低于限价买入证券；按限价或高于限价卖出证券。
　　市价委托指客户要求会员按市场价格买卖证券。
　　第三十七条 委托当日有效，会员与客户另有约定的除外。
　　第三十八条 客户可以撤销委托的未成交部分。
　　第三十九条 被撤销和失效的委托，会员应当在确认后及时向客户返还相应的资金或证券。
　　第四十条 会员接受委托卖出证券必须是客户证券帐户上实有的证券，不得为客户融券交易。
　　第四十一条 会员接受委托买入证券必须以客户资金帐户上实有的资金支付，不得为客户融资交易。
　　第四十二条 会员接受客户委托，当日买入的证券，不得在当日再行卖出。债券交易除外。
　　第四十三条 会员不得私自或者假借客户名义买卖客户帐户上的证券，或者为牟取佣金收入诱使客户进行不必要的证券买卖。
　　第四十四条 会员对客户的资金和证券应有详实的记录和凭证，按户分帐管理，不得挪用。第二节 证券自营业务
　　第四十五条 取得自营业务资格的会员，可以在交易所市场从事证券自营业务。
　　第四十六条 会员必须以自己的名义在交易所指定的登记结算机构开立自营证券帐户，并只能通过该帐户从事自营业务。
　　第四十七条 会员应当开设独立的自营资金帐户，并与客户的资金帐户分帐管理。
　　第四十八条 会员不得将自营帐户借给他人使用。
　　第四十九条 会员应当设专门管理人员和专用交易终端从事自营业务，不得因自营业务影响经纪业务。第四章 证券买卖第一节 申报
　　第五十条 交易所只接受会员的限价申报。
　　第五十一条 会员应当按照接受客户委托的先后顺序向交易主机申报。
　　第五十二条 申报指令应当包括证券帐号、证券代码、买卖方向、数量、价格等内容，并按交易所规定的格式传送。
　　交易所认为必要时可以调整申报内容及方式。
　　第五十三条 买入股票或基金，申报数量应当为100股(份)或其整数倍。
　　第五十四条 债券以人民币1000元面额为1手。债券回购以1000元标准券或综合券为1手。
　　债券和债券回购以1手或其整数倍进行申报，其中，上交所债券回购以100手或其整数倍进行申报。
　　第五十五条 股票(基金)单笔申报最大数量应当低于100万股(份)，债券单笔申报最大数量应当低于1万手(含1万手)。交易所可以根据需要调整不同种类或流通量的单笔申报最大数量。
　　第五十六条 不同的证券交易采用不同的计价单位。股票为“每股价格”，基金为“每份基金价格”，债券为“每百元面值的价格”，债券回购为“每百元资金到期年收益”。
　　第五十七条 A股、基金和债券的申报价格最小变动单位为0.01元人民币；B股上交所为0.001美元、深交所为0.01港元；债券回购上交所为0.005、深交所为0.01。
　　交易所认为必要时，可以对前款规定进行调整。
　　第五十八条 交易所可以规定并调整各类证券每笔买卖申报数量和申报价格的最小可变动单位。
　　第五十九条 买卖有价格涨跌幅限制的证券，在价格涨跌幅限制以内的申报为有效申报。超过涨跌幅限制的申报为无效申报。
　　第六十条 买卖上交所无价格涨跌幅限制的证券，集合竞价时，申报价格无限制；连续竞价时，符合下列条件的申报为有效申报；
　　(一)买入(卖出)申报价格不高(低)于即时揭示的最低(高)卖出(买入)申报价格的规定幅度；
　　(二)无卖出(买入)申报的，买入(卖出)申报价格不高(低)于即时揭示的最高(低)买入(卖出)价格的规定幅度；
　　(三)既无卖出又无买入的，买入(卖出)申报价格不高于最新成交价格的规定幅度；当日无最新成交价格的，按前收盘价计算申报限价幅度。
　　上交所认为必要时，可以对上述幅度进行调整并予以公告。
　　第六十一条 买卖深交所无价格涨跌幅限制的证券，超过有效竞价范围的申报不能即时参加竞价，暂存于交易主机；当成交价格波动使其进入有效竞价范围时，交易主机自动取出申报，参加竞价。
　　第六十二条 交易所对股票、基金交易实行价格涨跌幅限制，涨跌幅比例为10％，其中ST股票价格涨跌幅比例为5％。
　　涨跌幅价格的计算公式为：涨跌幅价格=前收盘价×(1±涨跌幅比例)。
　　计算结果四舍五入至价格最小变动单位。
　　股票、基金上市首日不受涨跌幅限制。
　　交易所认为必要时，经证监会批准，可以调整涨跌幅比例和适用范围。
　　第六十三条 申报当日有效。每笔申报不能一次全部成交时，未成交部分继续参加当日竞价，也可以撤销。第二节 竞价与成交
　　第六十四条 证券交易一般采用电脑集合竞价和连续竞价两种方式。
　　集合竞价是指对一段时间内接受的买卖申报一次性集中撮合的竞价方式。
　　连续竞价是指对买卖申报逐笔连续撮合的竞价方式。
　　交易所认为必要时，经证监会批准，可以采用其他交易方式。
　　第六十五条 证券交易按价格优先、时间优先的原则竞价撮合成交。
　　成交时价格优先的原则为：较高价格买进申报优先于较低价格买进申报，较低价格卖出申报优先于较高价格卖出申报。
　　成交时时间优先的原则为：买卖方向、价格相同的，先申报者优先于后申报者。先后顺序按交易主机接受申报的时间确定。
　　第六十六条 集合竞价时，成交价格的确定原则为：
　　(一)成交量最大的价位；
　　(二)高于成交价格的买进申报与低于成交价格的卖出申报全部成交；
　　(三)与成交价格相同的买方或卖方至少有一方全部成交。
　　两个以上价位符合上述条件的，上交所取其中间价为成交价，深交所取距前收盘价最近的价位为成交价。
　　集合竞价的所有交易以同一价格成交。
　　第六十七条 连续竞价时，成交价格的确定原则为：
　　(一)最高买入申报与最低卖出申报价格相同，以该价格为成交价；
　　(二)买入申报价格高于即时揭示的最低卖出申报价格时，以即时揭示的最低卖出申报价格为成交价；
　　(三)卖出申报价格低于即时揭示的最高买入申报价格时，以即时揭示的最高买入申报价格为成交价。
　　第六十八条 集合竞价未成交的买卖申报，自动进入连续竞价。
　　第六十九条 深交所有涨跌幅限制的证券有效竞价范围与涨跌幅申报范围一致。
　　第七十条 深交所无涨跌幅限制证券的交易按下列方法确定有效竞价范围：
　　(一)上市首日集合竞价的有效竞价范围为发行价的上下150元，连续竞价的有效竞价范围为最近成交价的上下15元；
　　(二)非上市首日集合竞价的有效竞价范围为前收盘价的上下5元，连续竞价的有效竞价范围为最近成交价的上下5元。
　　深交所认为必要时，可以调整有效竞价范围并公告。
　　第七十一条 深交所无价格涨跌幅限制的证券在集合竞价期间没有产生成交的，按下列方式调整有效竞价范围：
　　(一)有效竞价范围内的最高买入申报价高于发行价的，以最高买入申报价为基准调整有效竞价范围；
　　(二)有效竞价范围内的最低卖出申报价低于发行价的，以最低卖出申报价为基准调整有效竞价范围。
　　第七十二条 买卖申报经交易主机撮合成交后，交易即告成立。符合本规则各项规定达成的交易于成立时生效，买卖双方必须承认交易结果，履行清算交收义务。
　　因不可抗力、非法侵入交易系统等原因造成严重后果的交易，交易所可以认定无效。
　　违反本规则，严重破坏证券市场正常运行的交易，交易所有权宣布取消交易。由此造成的损失由违规交易者承担。
　　第七十三条 依照本规则达成的交易，其成交结果以交易所指定的登记结算机构发送的结算数据为准。
　　第七十四条 会员应当在成交后的第一个交易日(T＋1)开市前为客户完成清算交收手续，并在营业时间内为客户提供查询服务。B股的交收期由结算规则另行规定。
　　第七十五条 会员不得以投资者违约为由，不履行清算交收义务。
　　第七十六条 会员间的清算交收业务由交易所指定的登记结算机构负责办理。
　　第七十七条 清算交收的具体规则，依照登记结算机构的规定执行。第五章 其他交易事项第一节 指定交易与转托管
　　第七十八条 上交所实行全面指定交易制度。从事B股交易的境外投资者除外。
　　第七十九条 全面指定交易指投资者在上交所买卖证券，必须通过事先指定的一家会员进行委托申报，并由该会员履行清算交收义务。
　　第八十条 投资者应当与指定的会员签订《指定交易协议书》。会员根据投资者申请向交易主机申报办理指定交易手续。
　　第八十一条 上交所在开市期间接受指定交易申报指令，该指令被交易主机接受后即刻生效。
　　第八十二条 投资者可以变更指定交易。
　　第八十三条 投资者变更指定交易时，应当向会员提出撤销申请，由该会员申报撤销指令。指定交易撤销后即可重新申办指定交易。
　　第八十四条 深交所投资者可以以同一证券帐户在多个证券营业部买入证券，但必须在原买入证券的营业部委托卖出该证券。
　　投资者买入证券后可以向原买入证券的营业部发出转托管指令。转托管完成后，投资者才可以在转入营业部卖出其证券。第二节 开盘价与收盘价
　　第八十五条 证券的开盘价为当日该证券的第一笔成交价。
　　第八十六条 证券的收盘价为当日该证券最后一笔交易前一分钟所有交易的成交量加权平均价(含最后一笔交易)。
　　当日无成交的，以前收盘价为当日收盘价。
　　第八十七条 证券的开盘价通过集合竞价方式产生，不能产生开盘价的，以连续竞价方式产生。
　　第八十八条 按集合竞价产生开盘价后，未成交的买卖申报仍然有效，并按原申报顺序自动进入连续竞价。第三节 挂牌、摘牌、停牌与复牌
　　第八十九条 交易所对上市证券实施挂牌交易。上市首日证券行情显示的前收盘价为其发行价。
　　第九十条 证券上市期届满或依法不再具备上市条件的，交易所终止其上市交易，予以摘牌。
　　第九十一条 对于连续三天以上(含三天)达到涨跌幅限制的证券，交易所对其实施停牌(暂停交易)半天，并予以公告。根据证监会和交易所业务规则的规定，交易所可以对其他上市证券实施停牌或复牌(恢复交易)。
　　第九十二条 证券停牌时，交易所发布的行情中包括该证券的信息；证券摘牌后，行情信息中无该证券的信息。
　　第九十三条 上交所开市期间停牌的，停牌前的申报参加当日该证券复牌后的交易；停牌期间，不接受申报，但停牌前的申报可以撤销。
　　深交所开市期间停牌的，停牌前的申报参加当日该证券复牌后的交易；停牌期间，可以申报，申报也可以撤销；复牌时对已接受的申报实行集合竞价。
　　第九十四条 证券的挂牌、摘牌、停牌与复牌，交易所予以公告。第四节 除权与除息
　　第九十五条 上市证券发生权益分派、公积金转增股本、配股等情况，交易所在股权(债权)登记日(B股为最后交易日)次一交易日对该证券作除权除息处理。
　　第九十六条 除权(息)价的计算公式为：
　　除权(息)报价=[(前收盘价－现金红利)＋配(新)股价格×流通股份变动比例]÷(1＋流通股份变动比例)
　　证券发行人认为调整上述计算公式有利于保护投资者合法权益的，可向交易所提出调整申请并说明理由。交易所认为必要时，可调整除权(息)价计算公式，并予以公布。
　　除权(息)日该证券的前收盘价改为除权(息)日除权(息)价。
　　第九十七条 除权(息)日证券买卖，按除权(息)价作为计算涨跌幅度的基准，交易所另有规定的除外。第五节 大宗交易
　　第九十八条 证券单笔买卖申报达到一定数额的，交易所可以采用大宗交易方式进行交易。
　　交易所可以根据市场情况调整大宗交易的最低限额。
　　第九十九条 大宗交易的成交价格，由买卖双方在当日已成交的最高和最低成交价格之间确定。该证券当日无成交的，以前收盘价为成交价。
　　第一百条 大宗交易由买卖双方达成一致，并由交易所确认后方可成交。
　　第一百零一条 大宗交易不纳入指数计算，成交量则在收盘后计入该证券成交总量。该证券每笔大宗交易的成交量、成交价及买卖双方于收盘后单独公布。第六章 债券交易的特别规定第一节 回转交易
　　第一百零二条 债券可以进行回转交易。
　　第一百零三条 投资者买入的债券经交易主机确认成交后，可以在当日全部或部分卖出。第二节 回购交易
　　第一百零四条 债券回购交易，指债券持有人在卖出一笔债券的同时，与买方约定，经过一定期限后，以一定价格再行买回该笔债券的交易。
　　第一百零五条 债券持有人可卖出债券的数量，根据其在交易所指定的登记结算机构库存债券数量以交易所公布的标准券(综合券)折算率计算出的标准券(综合券)量为限。
　　第一百零六条 交易所按季公布各债券品种的标准券(综合券)折算率，并按该比率计算各会员的标准券(综合券)库存。
　　交易所可以根据市场情况调整标准券(综合券)折算率的公布时间。
　　第一百零七条 债券回购交易的期限按日历时间计算。若到期日为非交易日，顺延至下一个交易日结算。
　　第一百零八条 会员将债券用于回购业务的，必须在该债券托管的席位上进行申报。
　　第一百零九条 卖出债券后一定期限再行买回该笔债券的交易方，其申报为“买入”，对应方申报为“卖出”。第七章 交易异常情况处理
　　第一百一十条 发生下列交易异常情况之一，导致部分或全部交易不能进行的，交易所可以决定临时停市或技术性停牌：
　　(一)不可抗力；
　　(二)意外事故；
　　(三)技术故障；
　　(四)非交易所能够控制的其他异常情况。
　　第一百一十一条 出现无法申报的交易席位数量超过交易所已开通席位总数的10％以上的，或者行情传输中断的营业部数量超过营业部总数的10％以上的交易异常情况，交易所实行临时停市。
　　第一百一十二条 交易所认为可能发生第一百一十条、第一百一十一条规定的交易异常情况，并严重影响交易正常进行的，可以决定临时停市或停牌。
　　技术性停牌和临时停市处理办法由交易所另行制定发布。
　　第一百一十三条 交易所对技术性停牌或临时停市决定予以公告，并报证监会备案。
　　第一百一十四条 技术性停牌或临时停市原因消除后，交易所可以决定恢复交易。
　　第一百一十五条 除交易所认定的特殊情况之外，技术性停牌或临时停市前交易主机已经接受的申报有效。深交所技术性停牌或临时停市期间继续接受申报，在恢复交易时对已接受的申报实行集合竞价。
　　第一百一十六条 因交易异常情况及交易所采取的相应措施造成的损失，交易所不承担责任。第八章 交易纠纷
　　第一百一十七条 会员之间、会员与客户之间发生交易纠纷，相关会员应当记录有关情况，以备交易所查阅。交易纠纷影响正常交易的，会员应当及时向交易所报告。
　　第一百一十八条 会员之间、会员与客户之间发生交易纠纷，交易所可以按有关规定，提供必要的交易数据。
　　第一百一十九条 投资者对交易有疑义的，会员有义务协调处理。第九章 交易费用
　　第一百二十条 会员受托买卖证券成交的，应当按规定向客户收取佣金。
　　第一百二十一条 投资者买卖证券成交的，应当按规定交纳佣金，买卖股票成交的，还应当依法纳税。
　　第一百二十二条 会员应当按规定向交易所交纳席位费、会员费、交易经手费及其他费用。
　　第一百二十三条 证券交易的收费项目、收费标准和管理办法由国务院有关管理部门统一规定。第十章 罚则
　　第一百二十四条 会员违反本规则的，交易所责令其改正，并视情节轻重单处或并处：
　　(一)罚款；
　　(二)会员范围内通报批评；
　　(三)在证监会指定报刊上公开批评；
　　(四)警告；
　　(五)限制交易；
　　(六)暂停自营业务或经纪业务；
　　(七)取消会籍。
　　第一百二十五条 会员对前条(四)、(五)、(六)、(七)项处罚有异议的，可以自接到处罚通知之日起15日内向交易所理事会申请复议，复议期间该处罚继续执行。第十一章 附则
　　第一百二十六条 本规则下列用语具有如下含义：
　　(一)市场，指交易所设立的证券集中交易市场。
　　(二)证券，指依据国家有关法律、法规发行，并在交易所上市的各类证券。
　　(三)上市，指证券在交易所挂牌交易。
　　(四)委托，指投资者向会员进行具体授权买卖证券的行为。
　　(五)申报，指会员向交易所交易主机发送证券买卖指令的行为。
　　(六)标准券，指在上交所指定的登记结算机构托管而用于回购交易并按交易所规定的折算率计算出的回购抵押券。
　　综合券，指深交所各类可用于回购交易的债券按一定的比率折算的用于回购交易的虚拟债券品种。
　　(七)回转交易：指当日(T日)买入的证券，依照本规则的规定，在交收日之前卖出的交易。
　　(八)交易所公告：指交易所以正式公告或其他形式在证监会指定的信息披露媒体上发布的，或通过交易所行情传输系统发布的可能影响市场交易的相关信息。
　　第一百二十七条 本规则经交易所理事会通过，报证监会批准后生效。修改时亦同。
　　第一百二十八条 本规则由交易所负责解释。
　　第一百二十九条 本规则自发布之日起三个月后施行。本规则施行前实行的规定与本规则相抵触的，以本规则为准。

试论刑法修改也应体现“宽严相济”

全国人大常委会2007年２月27日正式对外公布了2007年立法计划。值得关注的是计划中列明：2007年８月常委会第二十九次会议将审议刑法修正案（七）草案。可以想见，现行刑法的再一次修改“指日可待”。回顾1997年刑法修订以来，全国人大常委会已对现行刑法作过七次修改，其中以出台修正案的形式对刑法进行过六次修改。引发笔者思考的是，我国刑法在多次修改中，体现了较明显的“犯罪化”和重刑化的立法思路。在全社会大力建设社会主义和谐社会，司法领域大力贯彻“宽严相济”刑事司法政策的今天，立法机关是否应当在刑法修改时也体现“宽严相济”，应当成为我们研究论证的一个课题。
一、我国历次刑法修改情况的简要回顾
自1997年新刑法实施以来，全国人大常委会已经对刑法典先后作出七次修改，有个七单行法律文件（一个补充规定和六个修正案）。它们分别是：1、1998年12月29日《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。其对刑法典的主要修改内容是修改了刑法第190条（“逃汇罪”），将逃汇罪的主体由国有单位扩张到非国有单位、增加规定了“骗购外汇罪”。2、1999年12月25日《刑法修正案》。其主要内容是对刑法分则第三章第三节“妨害对公司、企业的管理秩序罪”和第八节“破坏金融管理秩序罪”进行了修正，增加规定了“隐藏、故意销毁会计凭证、会计财务报告罪”、修改扩大了第168条（国有公司、企业人员失职罪、国有公司、企业人员滥用职权罪），同时增加规定了其法定量刑幅度、将有关证券交易的犯罪扩大适用于期货领域、扩大了第225条（非法经营罪）适用范围。3、2001年8月31日《刑法修正案（二）》，内容是对刑法第342条“非法占用耕地罪”的修正，将其修订为“非法占用农用地罪”，即将刑法保护的对象由原来的耕地扩大至耕地、林地等农用地。4、2001年12月29日《刑法修正案（三）》，以修改和规定恐怖性犯罪行为为主要内容，增加了“资助恐怖活动罪”和“投放虚假危险物质罪、编造、故意传播虚假恐怖信息罪”这两个新罪名，扩大了第191条洗钱罪的对象（增加了恐怖犯罪活动）。5、2002年12月28日《刑法修正案（四）》，其修订的主要内容包括：将第145条的“生产、销售不符合标准的医疗器械罪”的犯罪形态，将其由原来的结果犯修改扩大到适用于危险犯，明确规定了“走私废物罪”、增加了“非法雇用童工罪”和“枉法执行裁判罪”。6、2005年2月28日《刑法修正案（五）》，其修订的主要内容包括：增加了第177条之一规定了关于信用卡的犯罪，同时修改了第196条，增加规定了“使用以虚假的身份证明骗领信用卡的”亦为“信用卡诈骗罪”的情形。此外，关于军人犯罪，第369条增加了一款。7、2006年6月29日《刑法修正案（六）》，这是自1997年刑法修订以来，对刑法进行的一次最大规模的修改补充。修改、补充了刑法有关重大安全生产事故、破坏金融管理秩序、严重损害上市公司和公众投资者利益、商业贿赂、洗钱、赌博、虚假破产、窝藏、转移、收购、销售赃物、枉法仲裁等犯罪的规定，涉及刑法20个条文。
考查上述我国现行刑法的历次修改情况，我们可以看出，立法机关对现行刑法的上述修正，主要是在对经济犯罪形态认识不断深入的情况下，为适应我国经济体制变化而做出的对经济犯罪相关内容的完善，作出的修订是对刑法典本身就应当包括内容的补充和完善，因而修订是必要的。但是我们仍然可以看出，到目前为止，立法机关对我国现行刑法的七次修改内容主要为三个方面：一是增设新罪名；二是扩展原有罪名的覆盖范围；三是对某些犯罪提高法定刑幅度，加大打击力度。体现出了立法机关在刑法修订过程的两个总体思路，一是“犯罪化”，即扩大刑法的调整范围，增加刑法涉足社会生活的广度和深度；二是重刑思想，即通过提高法定刑，增强刑法对犯罪的打击力度，从而提高刑法对相关犯罪行为的威慑力和一般预防效果。笔者认为，在全力构建社会主义和谐社会已成为全社会共识，“宽严相济”已成为刑事司法领域大力推行的刑事政策的今天，立法机关应当改变“犯罪化”和重刑主义的立法思路，遵循“轻轻重重”的原则，在刑事立法和刑法的修正中贯彻“宽严相济”。特别是在刑法修正案的频繁出台和刑法修正条文的不断增加已成常态化的情况下，这一问题显得十分迫切。
二、在刑法修改中贯彻“宽严相济”的必要性
如果说犯罪化（criminalization）与非犯罪化（decriminalization）、刑罚化（penalization）与非刑罚化（depenalization）是二十世纪世界各国刑法改革的主题，那么，犯罪化还是非犯罪化、重刑化还是轻刑化则是中国当代刑法改革在制度层面所面临的两大现实选择。（1）
首先，当前我国刑事立法与刑法修订不能以“犯罪化”为原则。
我国学者对于我国刑事立法应当以犯罪化为原则还是以非犯罪化为原则存在着较大争议。（2）笔者认为，在当前的社会情势下，立法不应当片面强调“犯罪化”。刑事立法是以“犯罪化”还是“非犯罪化”为原则，应当以本国刑事立法的状况为依据。我国刑事立法在1997年修订刑法典之前，由于刑法规定受“宜粗不宜细”的原则指导，刑法条文过于简单，对于大量具有社会危害性的行为在刑法典上没有规定，甚至为了弥补刑法规范过于粗疏可能造成的法律漏洞，1979年刑法中还规定了类推制度。在那种情况下，建立较严密的刑事法律体系无疑是当时刑事立法的首要任务，“犯罪化”也当然是那一阶段刑事立法的首要选择。但在我国刑法典1997年大规模修订之后，我国刑法典条文达452条，刑事法律的覆盖范围、规范的严密程度与修订前的刑法相比已不可同日而语的今天，再在刑事立法中片面强调“犯罪化”，一味扩大刑法的适用范围是不合时宜的。理由有二：
一是在刑事立法中过分强调“犯罪化”有违刑法的谦抑性原则。刑罚是最严厉的国家强制方法，它是用损害（犯罪人）法益（自由、财产、荣誉以至于生命）的办法保护（被害人）法益。犯罪化和刑罚圈的范围过宽，刑法泛化，刑罚触角延伸的过长，必然导致德国法学家赖德布鲁赫所称的“刑事法规的肥大症”或迈耶所担忧的“无可忍受的刑法上的通货膨胀”。 （3）在我们强调“犯罪化”并试图精心编出一张严密的刑事法网的同时，我们不能不注意到刑法网编制的越严密留给公民、社会的自由空间就越少，在通过用刑法调整方式抑制违法行为的同时，刑法本身也可能窒息社会生活的活力，妨碍社会的发展。因此，在考虑是否将某种行为“犯罪化”时应当慎之又慎。
二是将轻微社会危害性的行为“犯罪化”处理，浪费社会资源的同时还有损刑法的威严。有限的刑罚资源过于分散的投入，会导致刑罚资源投入日益增多而刑罚效能却不断降低的刑法基础危机，这一点不必多说。将轻微社会危害性的行为“犯罪化”处理还有损刑法的威严。一些赞成“犯罪化”的学者主张借鉴国外有些国家“违警罪”的设置，提出在刑事立法上的“犯罪化”原则，并认为可以再通过刑事司法中的“非犯罪化”作为修正。这种主张，没有注意到中国是一个特别注重礼仪廉耻、特别忌讳犯罪污点的社会。仅从法律规定上看，不仅刑法中规定有受过刑事处罚者入伍、就业时的报告制度，而且大量的法律、行政法规都规定有对受过刑事处罚人员的各种资格限制的条款（如禁止成为公务员、限制从事某些行业等等）。一个人如果被刑罚处罚过，将在一生中受到种种不利对待。因此，如果我们过多地强调“犯罪化”，把不法行为过多地作为犯罪来追究，势必造成被处罚者对国家的怨恨，大大地削弱公民与国家的合力，影响刑罚适用的总体效果。同时扩大刑罚的打击面，也将造成刑法的泛化和刑罚的膨胀，使相当多的人因不太严重的违法行为而受刑事追究。让社会中的其他人产生刑法对“鸡毛蒜皮”的事也管的印象，动摇刑法在社会、公民心中的地位。进而如果试图通过刑事司法领域中的“非犯罪化”对刑罚适用进行调节，显然有“有法不依”、“违法不究”之嫌，更是有损于刑法的权威。
因此，笔者认为刑事立法中不能以“犯罪化”为原则。在刑事立法中对待某种行为的“犯罪化”必须相当慎重。
其次，我国刑法修订应当逐步改变长期以来的重刑化倾向。
立法中的重刑化能否扼制犯罪本身存在争议，自不待言。问题是刑法修订时，单纯提高某一犯罪行为的法定刑，其修订动机和效果值得怀疑。刑法在制订之时，对某种犯罪行为的社会危害性应当是作出过较为严格的评估，并据此规定了相应的法定刑。刑法修订时在不改变某一犯罪构成要件的情况下，单纯提高对该项犯罪行为的法定刑，只有两种可能的原因:一是刑法制订当时对该项犯罪的社会危害性和应当承担的刑事责任的评估存在偏差，必须要通过提高法定刑加以修正；二是刑法制订时，没有估计到某种犯罪可能在社会生活中大量出现，在该行为大量出现后，寄希望于通过提高对该种犯罪的法定刑，来扼止住该种犯罪行为的多发态势。后一种情形就是刑法修订中重刑化思想的体现。笔者认为这一重刑化思想应当摒弃。某种犯罪行为是否高发是与特定的经济、社会形势相关联的，与刑法对该种犯罪规定的法定刑是否合适没有必然联系。我国长期坚持“从重从快”的“严打”政策，并没有扼制住刑事案件的逐步增加的态势，已经证明了用重刑治理犯罪的思路不能解决刑事犯罪现象。在刑法修改时提高对个别犯罪的法定刑并不一定能扼制住该种犯罪的发生，相反体现出国家对公民的一种苛严的态度，且体现出国家对于该种犯罪行为能否扼制的不自信。贝卡利亚说过：“刑罚的威严不在于其严厉，而在于其不可避免。”笔者认为，对有高发态势的特定犯罪，国家应当主要依靠司法机关加强对该种犯罪的打击力度加以扼制。比如贪污贿赂等腐败案件的高发，并不是刑法对于该种犯罪的法定刑偏低，而是与司法机关受各种条件的制约，不能做到“有罪必究”、“有罪必罚”有密切的联系，解决这类问题应当通过司法领域的努力来实现。在立法中应当逐步改变重刑化倾向。
在上述分析了刑法修改中不应过分强调“犯罪化”与重刑化的基础上，我们认为，应当确立刑事立法遵循“非犯罪化”与“犯罪化”双向进行的思路，同时改变过去的重刑化思路，在刑法修改时做到“宽严相济”。
笔者理解“宽严相济”的本意应当是：在社会治理中，对于危害社会的行为，应当根据其对社会发展的影响程度、自身的不同情节等因素，做出合理安排。主要是指强制性的处理，如追究刑事责任、行政处罚等的施用上，符合社会发展内在的要求和趋势，实现既不会放纵危害社会的行为，又起到警示教育和引导的作用。可以说，宽严相济，应当是一个广泛的概念，应当体现在刑事立法、司法和行政立法、执法和司法等各个环节，并不应当作为一种刑事“司法”政策，仅限于刑事司法环节。全国人大法律委员会主任委员杨景宇这样解释：过去乱世用“重典”，而盛世则是“政简刑清”。实行“宽严相济”的刑事政策是跟我国目前盛世的特征相符的。构建社会主义和谐社会已经成为全社会的共识。在此形势下，实行刑事立法的“宽严相济”，也就是轻轻重重、轻重结合的刑事政策，实质就是对刑事犯罪区别对待，做到既要有力打击和震慑犯罪，又要尽可能减少社会对抗，化消极因素为积极因素，实现法律效果和社会效果的统一。
三、在刑法修改中贯彻“宽严相济”刑事政策的一点建议
在刑法修改中如何贯彻“宽严相济”刑事政策，囿于笔者的法律修养和知识层次，在此只能提出一点个人的不成熟的观点。笔者认为，在刑法修改中至少可以从以下二个方面入手，体现刑事立法中的“宽严相济”：
一是缩小刑法适用范围，将部分犯罪或者犯罪行为部分“非犯罪化”。比如，对《刑法》与《治安管理处罚法》竞合规定的有关犯罪行为进行研究，将一些犯罪从刑法中去除，将该行为完全交由行政处罚。《刑法》与《治安管理处罚法》竞合规定有关犯罪行为的情况主要有两种：一类是法律条款内容完全一致（如引诱、容留、介绍卖淫的规定）；另一类是法律条款内容基本一致（如寻衅滋事的规定）。这类竞合如何解决已经成为司法实践部门头疼不已的问题。（4） 在2005年8月全国人大常委会制订《治安管理处罚法》时，保留了治安管理机关对于刑法规定的部分犯罪行为予以行政处罚的规定，是否意味着最高立法机关对于某些犯罪的社会危害性及是否需要刑法加以调整的认识产生了变化，令人困惑。虽然有人提出全国人大常委会制订的法律效力不能高于全国人大制订的《刑法》，但全国人大常委会毕竟是具有对《刑法》修改权的法定机关，对这类法律竞合如何处理还是无法达成共识。笔者建议，立法机关对《刑法》与《治安管理处罚法》竞合规定的有关犯罪行为应当进行深入研究，在刑法修改时将一些社会危害性不大、治安处罚足以处理的犯罪从刑法中去除；或者增加刑法对该犯罪构成要件的规定，提高刑法适用的“门槛”，对该种行为不严重的，予以从“宽”处理，交由行政机关处罚。刑法从相关领域的退出，更能体现出刑法的谦抑和威严。
二是适当扩大“告诉才处理”犯罪的涵盖范围，将部分犯罪是否追究刑事责任，交由被害人决定，给当事人双方和解的空间。如针对个人财产的故意毁坏财物的犯罪等，交由被害人决定是否追诉。
（作者：陈晨 江苏省泗阳县人民检察院）
注释：（1）梁根林：《论犯罪化及其限制》，载《中外法学》1998年第3期
（2）《刑事立法“犯罪化”还是“非犯罪化”》 载《检察日报》2007年4月8日第1版
（3）转引自梁根林：《论犯罪化及其限制》，载《中外法学》1998年第3期。
（4）参见：杨新京：《刑法与治安管理处罚法竞合问题研究》 载《人民检察》2007年第5期